Может ли учредитель ооо открыть на себя ип: Может ли ИП открыть ООО

Может ли ИП быть учредителем ООО или оказывать услуги своему ООО

Оглавление Скрыть

Запускаете свой бизнес?

Сделайте документы для регистрации ИП или ООО в бесплатном сервисе от «Моё Дело»

Подготовить документы

 Может ли ИП учредить ООО

Лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, может быть участником общества с ограниченной ответственностью, в том числе может его учреждать.  Наличие либо отсутствие у физического лица статуса ИП на возможность создания ООО не влияет.

Если немного углубиться в теорию, то гражданское законодательство не рассматривает индивидуальных предпринимателей как некую отдельную категорию лиц, а считает их физическими лицами. Но заниматься предпринимательской деятельностью на постоянной основе физические лица могут, только получив статус ИП или став самозанятыми (п.

1 ст. 23 ГК РФ).

Регистрация в ЕГРИП не мешает заключать сделки, которые не будут связаны с предпринимательской деятельностью. Например, отдать ребёнка в платный кружок и подписать договор с детским образовательным учреждением или приобрести автомобиль для семейного пользования. В данном случае наличие статуса ИП никакой роли не играет.

Участие в ООО также не является предпринимательской деятельностью. Учредитель или участник может как заниматься делами компании, так и практически не вникать в них (последнее часто происходит, если его доля невелика или бизнес ему совсем неинтересен).

Стать участником ООО можно, учредив общество и оплатив уставный капитал, а также долю в обществе можно купить, получить в дар или же в качестве наследства. Ни в одном из этих случаев наличие статуса индивидуального предпринимателя не проверяется и не указывается в документах. В том числе не нужно указывать про статус ИП и в формах заявлений на государственную регистрацию.

За то время, которое физическое лицо будет являться участником ООО, оно может стать индивидуальным предпринимателем и прекратить этот статус любое количество раз — это также не повлияет на его отношения с обществом.

ООО как юридическое лицо — это самостоятельный участник гражданского оборота, который заключает сделки, платит налоги, несёт ответственность. От его имени в большинстве случаев действует руководитель, избранный компетентным органом юридического лица.

Участники принимают решения, предусмотренные законодательством и уставом общества. В том числе, при наличии у ООО чистой прибыли, могут распределить её в свою пользу (в терминологии налогового законодательства это выплата дивидендов). Но такие выплаты также не считаются доходами от предпринимательской деятельности. С них участники — физические лица платят НДФЛ, а налоговым агентом (при выплате денежных средств) выступает само ООО.

Участник общества с момента оплаты доли несёт ответственность только в пределах стоимости этой доли (за исключением субсидиарной ответственности при банкротстве и в некоторых других случаях), а ООО отвечает всем своим имуществом только по своим обязательствам, но не по обязательствам участников (п. 1 ст. 23 ГК РФ). (п.2 ст. 3 Федерального закона от 08.02.2020 №14-ФЗ об ООО).

Имущество, внесённое участником в уставный капитал, будет принадлежать уже обществу, поступит на его баланс, и уже ООО будет нести по нему всю налоговую нагрузку.

Физическое лицо в любом случае отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом вне зависимости от того, было оно получено в результате предпринимательской деятельности или нет. Если точнее, ограничения ответственности есть, но они не касаются наличия статуса ИП.

Налоговый режим индивидуального предпринимателя определяется исходя из потребностей бизнеса, которым он занимается. С тем, что он, как физическое лицо является участником юридического лица, выбор им налогового режима не связан.

Повлиять участие в ООО на деятельность ИП может только с той точки зрения, что доля в обществе — это тоже имущество, и на него также может быть обращено взыскание по долгам физического лица.

ИП как наёмный руководитель ООО

Законом (п.

3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.2020 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») предусмотрено, что от имени ООО действует единоличный исполнительный орган. По сложившейся у нас традиции, это директор или генеральный директор (хотя, можно придумать любое другое название. Более того, у общества может быть несколько руководителей). ЕИО может быть только физическое лицо, но общество вправе передать осуществление соответствующих полномочий управляющему или управляющей организации.

Длительность и характер полномочий единоличного исполнительного органа определяются решением участников и уставом общества, но с ним заключают трудовой договор с особенностями, которые предусмотрены трудовым законодательством для руководителей. В таком документе предусматривают условия труда, режим работы и отдыха, размер заработной платы, компенсации и другие положения, характерные именно для трудовых правоотношений. В отношении руководителя организация платит НДФЛ и страховые взносы.

Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему носит гражданско-правовой характер. Иногда этим пользуются и передают полномочия индивидуальному предпринимателю, чтобы сэкономить и не платить налоги и отчисления, которые платил бы работодатель по трудовому договору. Налоговые органы в таких случаях часто доначисляют НДФЛ и взимают штрафы и пени.

Оспорить такие действия налоговой можно, но позицию нужно хорошо обосновать, а это непросто. Есть удачный пример, когда заключение договора с бывшим директором как управляющим объяснили тем, что условия нового договора предполагали материальную заинтересованность и дополнительную ответственность – вознаграждение управляющего было поставлено в зависимость от финансового результата компании (Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2020 N 04АП-3398/2020 по делу N А19-27765/2019). Но это случай единичный. Кроме того, судебное разбирательство — это дорого и долго.

Все же чаще полномочия ЕИО передают не управляющему — физическому лицу, а управляющей организации, которая или оказывает такие услуги профессионально (фактически, осуществляет аутсорсинг управленческих и других функций), или является частью крупного холдинга.

Может ли ИП оказывать услуги своему ООО

Если ИП одновременно является участником общества с ограниченной ответственностью и планирует выполнять для него какие-либо работы или оказывать услуги, поставлять товары, учтите, что:

Условия сделки не должны отличаться от рыночных

С точки зрения налогового законодательства сделка между юридическим лицом и подконтрольным ему ИП может считаться взаимозависимой.

Критерии установлены статьёй 105.1 НК РФ. Например, таковым может быть договор, заключённый между ООО и физическим лицом, в том числе ИП, доля участия которого в этом же обществе составляет более 25%. Самый простой случай такого участия — это когда физическое лицо владеет более, чем ¼ в уставном капитале ООО.

Но взаимозависимой может быть признана любая сделка, даже если она не подходит под критерии, прописанные в Налоговом кодексе, если выяснится, что отношения сторон могли повлиять на её результат.

При этом значение имеет не только условие о цене, но и, например, особый порядок поставки и/или приёмки товара, отсутствие обычных для таких сделок неустоек.

В принципе, сам факт заключения такой взаимозависимой сделки нарушением не является, но внимание налоговых органов к ней может быть повышенным. И когда условия договора между ООО и его участником или руководителем позволяют снизить налоговую нагрузку, но отклоняются от рынка, то есть риск, что по результатам проверки с вас все равно возьмут столько же налогов, сколько вы бы заплатили при работе с любым другим контрагентом на обычных рыночных условиях.

Cделка должна быть оформлена правильно с точки зрения законодательства о юридических лицах

При определенных обстоятельствах, договор (купли-продажи, на выполнение работ, оказание услуг и.т.д.) общества с собственным участником может быть признан сделкой с заинтересованностью (статья 45 Федерального закона №14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Самый простой случай — если участнику принадлежит более 50% долей в уставном капитале. Правила вышеуказанной статьи также применимы к договорам, которые ООО заключает с собственным руководителем.

Оспорить такую сделку и признать её недействительной можно, если она совершена в ущерб интересам юридического лица.

Но на заинтересованность нельзя ссылаться в некоторых случаях, например, если договор заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности, или если руководитель и единственный участник ООО — одно лицо.

Иногда (в зависимости от формулировок устава и/или наличия соответствующего требования) нужно предварительное согласие компетентного органа общества на заключение сделки с заинтересованностью, и, если оно не получено, то шансы доказать недействительность выше.

При смене руководства общества, продаже долей, ликвидации, банкротстве и сопутствующей проверке документов договоры, которые заключены с собственниками ООО, руководителями или их родственниками, анализируют более тщательно на предмет возможности оспаривания, в том числе и по основанию заинтересованности.

Иногда решения об одобрении или предварительное согласие даже в случаях, когда это не требуется по Уставу, могут потребовать контрагенты (например, если ООО работает с государственными или муниципальными предприятиями, а ИП выступает в качестве субподрядчика).

Договор с ИП должен носить исключительно гражданско-правовой характер

В принципе, заключение трудового договора с участником как с физическим лицом также возможно даже при наличии у него статуса ИП. Но тогда ООО как работодатель платит за него все налоги и отчисления.

Если нужен именно гражданско-правовой договор, то лучше его заключить на определенный срок или для выполнения конкретных задач или объёма работы. Цена также должна быть определена в зависимости от результата. Хотя, для некоторых видов услуг вполне обычной является почасовая ставка. Не нужно прописывать в договоре вопросы, связанные с организацией труда, трудового распорядка и дисциплины. Следует включить в текст обычные для гражданско-правовых отношений санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, за несвоевременную оплату со стороны заказчика, условия о форс-мажоре, о порядке разрешения споров и так далее.

Нужно уточнить, есть ли у ИП нужные коды ОКВЭД для осуществления деятельности, предусмотренной договором.

Налоговые органы переквалифицируют договор и доначислят налог, если сочтут, что он был заключен с целью минимизировать налоги и не платить отчисления за работника. Кроме того, придётся платить страховые взносы и предоставить все компенсации, которые предусмотрены трудовым законодательством (например, за неиспользованный отпуск).

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

• индивидуальный предприниматель вправе быть участником общества с ограниченной ответственностью;
• заключать договоры между ООО и ИП, который одновременно является участником и/или руководителем того же общества (в том числе и о передаче полномочий ЕИО), можно, но у таких сделок быть экономический и практический смысл, их условия должны соответствовать требованиям рынка. При этом к оформлению документации нужно отнестись максимально внимательно.

Бесплатная консультация по регистрации бизнеса

Перезвоним и расскажем, как выгоднее и проще оформить

Заказать консультацию

Что лучше открыть ИП или ООО: что подходит вашему бизнесу?

Вид деятельности компании *
Услуги B2BУслуги B2CIT-компанияРозничная торговляОптовая торговляИнтернет-торговляПроизводствоСтроительствоФинансово-инвестиционная деятельностьМедиа/КиноНекоммерческая деятельность

Город регистрации *

Система налогообложения *
ОсновнаяУпрощённая 6%Упрощённая 15%Патент

Наличие обособленных подразделений (Да/Нет)

Наличие ККМ *

Количество сотрудников *

Количество входящих документов *

Количество исходящих документов *

Количество командировок в месяц *

Количество авансовых отчетов в месяц *

Наличие внешнеэкономической деятельности (Да/Нет)

Количество транспортных средств в компании *

Необходимость подготовки платежных поручений (Да/Нет)

Необходимость подготовки валютных платежей (Да/Нет)

Необходимость подготовки документов по реализации (Да/Нет)

Необходимость подготовки управленческих отчетов (Да/Нет)

Дополнительные пожелания

Узнать * — заполните обязательные поля

Мы выбрали тариф для вас!

Введите ваш номер телефона и мы вышлем на него результаты в течение 1 часа.

Ваше имя

Ваш номер телефона

Настоящим я соглашаюсь с тем, что… Подробнее

Ваша заявка принята!

Спасибо за обращение!

Специалист нашей компании свяжется с вами в ближайшее время.

Учредитель юридического лица

В настоящей статье рассматривается вопрос о том, кто может быть учредителем юридического лица, являющегося коммерческой организацией (ЧУП, ООО, ОДО, ЗАО, ОАО, КФХ, производственного кооператива), и индивидуальным предпринимателем в Республике Беларусь.

Учредителями юридических лиц могут быть физические лица, т.е. граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, и юридические лица, т.е. организации, компании, фирмы, зарегистрированные в установленном порядке в Республике Беларусь или в другом государстве со статусом юридического лица.

Общее требование к физическим лицам – наличие действительного паспорта. Что касается возраста учредителя, то для самостоятельного учреждения юридического лица необходимо быть совершеннолетним, т.е. достигнуть 18-летнего возраста, либо быть эмансипированным или вступить в брак до достижения 18-летнего возраста.

Что касается несовершеннолетних, т.е. лиц моложе 18 лет, то они также могут быть учредителями, но для этого необходимо соблюдение определенных формальностей. Если учредителем выступает несовершеннолетний в возрасте до 14 лет (малолетний), то решение об учреждении юридического лица принимают его законные представители (родители, опекун), кроме этого необходимо получить согласие органа опеки и попечительства на учреждение юридического лица и внесение имущества малолетнего в качестве вклада в уставный фонд.

Если учредителем выступает несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет, то решение об учреждении юридического лица принимает несовершеннолетний, но для этого ему необходимо в обязательном порядке получить согласие своих законных представителей (родителей, попечителя), а также согласие органа опеки и попечительства на учреждение юридического лица и внесение имущества несовершеннолетнего в качестве вклада в уставный фонд.

Что касается возраста индивидуального предпринимателя, то самостоятельно зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя может лицо, достигшее 18-летнего возраста, либо эмансипированное лицо или вступившее в брак до достижения 18-летнего возраста. Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя с согласия своих законных представителей (родителей, попечителя). Несовершеннолетний в возрасте до 14 лет (малолетний) не может быть зарегистрирован индивидуальным предпринимателем.

Общее требование к учредителям – юридическим лицам – наличие государственной регистрации организации, компании, фирмы с правами юридического лица.

Кроме общих требований существуют и специальные. Лица, намеревающиеся создать бизнес, должны подтвердить в заявлении о государственно регистрации, что:

• учредитель – физическое лицо или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не имеет непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;
• в отношении учредителя, гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, не имеется неисполненного вступившего в законную силу судебного постановления о взыскании денежных средств и (или) обращении взыскания на иное имущество, исполнительной надписи о взыскании с физических лиц, в том числе с индивидуальных предпринимателей, налогов, сборов (пошлин) и пеней, задолженности по обязательным страховым взносам и пеням в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь;
• на дату государственной регистрации учредитель или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (участником), руководителем коммерческой организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, но процесс ее ликвидации не завершен;
• на дату государственной регистрации учредитель или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (учредителем, участником), руководителем юридического лица, в отношении которого судом вынесено определение об открытии конкурсного производства и подготовке дела об экономической несостоятельности (банкротстве) к судебному разбирательству;
• на дату государственной регистрации учредитель не является собственником имущества (учредителем, участником), руководителем юридического лица, признанного экономически несостоятельным (банкротом), с даты исключения которого из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло менее года;
• на дату государственной регистрации гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является индивидуальным предпринимателем, признанным экономически несостоятельным (банкротом), с даты исключения которого из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло менее года;
• на дату государственной регистрации учредитель или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не являлся собственником имущества (учредителем, участником) юридического лица, индивидуальным предпринимателем, задолженность которого была признана безнадежным долгом и списана в соответствии с законодательными актами, с даты исключения которого из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло менее 3 лет;
• для учредителя либо гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, законодательством либо судом не установлены иные запреты и ограничения на обращение за государственной регистрацией.

Что касается запретов быть учредителем или индивидуальным предпринимателем, установленных законодательством, то к ним относятся следующие:

• запрещено выступать учредителями и регистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей государственным служащим – гражданам Республики Беларусь, занимающим в установленном законодательством порядке государственную должность, наделенным соответствующими полномочиями и выполняющим служебные обязанности за денежное вознаграждение из средств республиканского или местных бюджетов либо других предусмотренных законодательством источников финансирования;
• запрещено выступать учредителями и регистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей сотрудникам Следственного комитета Республики Беларусь, военнослужащим, лицам рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям, органов финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь;
• запрещено выступать учредителями должникам — юридическим лицам, находящимся в процедуре экономической несостоятельности (банкротства) в процессе защитного периода;
• учредители коммерческой, некоммерческой организации, индивидуальный предприниматель, государственная регистрация которых признана недействительной, вправе обратиться за государственной регистрацией юридического лица, а также в качестве индивидуального предпринимателя только по истечении года со дня вынесения экономическим судом решения о признании государственной регистрации.

Последствия несоблюдения вышеуказанных запретов и ограничений могут быть весьма печальными:

• деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений, представленных в регистрирующие органы, является незаконной и запрещается, а их государственная регистрация признается недействительной по решению экономического суда;
• в случае признания недействительной государственной регистрации юридического лица, индивидуального предпринимателя в судебном порядке осуществляется взыскание доходов, полученных от деятельности данных субъектов хозяйствования, в местные бюджеты. При этом взыскание доходов осуществляется независимо от срока, прошедшего со дня регистрации, и за весь период осуществления деятельности;
• учредители и индивидуальный предприниматель могут быть привлечены за незаконную предпринимательскую деятельность к административной ответственности (статья 12. 7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях).

С учетом изложенного следует относиться к вопросу о выборе и проверке учредителей весьма серьезно.

Может ли генеральный директор зарегистрировать себя как ИП и заключить от лица ИП договор со своей компанией на оказание услуг по ее управлению?

В вопросе речь, скорее всего, идет об обществе с ограниченной ответственностью. Слова «со своей компанией» в вопросе позволяют предполагать, что генеральный директор одновременно является учредителем ООО и единственным его участником.

Для начала ответим на вопрос в принципе: да, может. Но, возникает другой вопрос: зачем поступать подобным образом? Можно предположить желание снизить налоговую нагрузку или создать возможность единственному участнику оказывать своему обществу и другие услуги, кроме управления ООО. Законно ли это? Выгодно или нет? Попробуем разобраться подробнее.

В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Данное право не поставлено законом в зависимость от каких-либо обстоятельств, в том числе от его участия в хозяйственных обществах или осуществления полномочий единоличного исполнительного органа (генерального директора) коммерческой организации.

Статья 42 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не содержит запрета на передачу функций единоличного исполнительного органа ООО управляющему, который одновременно является единственным участником этого ООО. Одно и то же физическое лицо может одновременно являться и участником ООО, и его руководителем, и, если это лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя, управляющим общества. При этом такое физическое лицо и ООО выступают в качестве самостоятельных участников гражданских правоотношений.

Законодательством не установлено запрета на совершение сделок между участником ООО, как физическим лицом, и самим обществом. Поэтому физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, может заключить гражданско-правовой договор с обществом, единственным участником которого оно является, в том числе и договор, указанный в ст. 42 Закона об ООО.

Единственный участник, как высший орган управления ООО, вправе принять решение о заключении договора с управляющим от имени общества (п. 3 ст. 42 Закона об ООО). То обстоятельство, что соответствующий договор будет подписан с обеих сторон одним и тем же лицом, не свидетельствует о каком-либо нарушении, о недействительности или незаключенности договора в связи с совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Это связано с тем, что при таких обстоятельствах гражданин выступает от имени ООО как высший орган управления обществом (что исключает возможность применения п. 3 ст. 182 ГК РФ, согласно которому представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично), а с другой — в качестве физического лица (индивидуального предпринимателя).

Действующим законодательством не регламентирован порядок осуществления передачи полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица управляющему, в том числе не установлено, означает ли передача полномочий управляющему автоматическое прекращение полномочий генерального директора и расторжение трудового договора с ним либо необходимо прекратить его полномочия отдельным решением.

Суды в этом вопросе занимают однозначную позицию: одного решения о передаче функций единоличного исполнительного органа управляющему для прекращения функций генерального директора недостаточно, необходимо оформить прекращение трудовых отношений в установленном трудовым законодательством порядке (например, Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07. 2013 г. по делу № А12-3518/2013, Апелляционное определение Московского городского суда от 22.06.2012 г. по делу № 11-11076).

Таким образом, принятие единственным участником ООО решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему не означает автоматического прекращения полномочий генерального директора. Для того чтобы полномочия генерального директора были прекращены, участником ООО должно быть принято соответствующее решение. В таком случае увольнение генерального директора производится на основании ст. 278 ТК РФ — в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора.

Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему принимается общим собранием участников или единственным участником (пп. 4 п. 2 ст. 33, пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). Однако по смыслу ст. 42 Закона об ООО полномочия, связанные с осуществлением руководства текущей деятельностью общества, возникают у управляющего не на основании решения указанных выше органов, а на основании договора, заключаемого между обществом и управляющим (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 апреля 2011 г. № 13АП-4045/11).

Договор с управляющим является смешанным, поскольку он включает признаки договора возмездного указания услуг, договоров поручения и агентского договора. Перечень существенных условий договора управления в Законе об ООО не определен. Объектом такого договора является комплекс услуг, который будет оказан управляющим. Их необходимо описать максимально подробно. Предельный срок такого договора законом так же не определен — стороны могут сами установить его продолжительность. При этом единственный участник общества вправе в любое время до истечения срока действия договора, заключенного c управляющим (собой), принять решение о досрочном прекращении его полномочий (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ) и назначить генерального директора.

Заключение гражданско-правового договора с управляющим, имеющим статус индивидуального предпринимателя на УСН с объектом налогообложения «доходы», – популярный способ налогового планирования. Но если такие услуги оказывает единственный участник общества, необходимо соблюдать особые меры предосторожности. В целом, выгоды у такого договора присутствуют. Доход ИП на УСН с объектом налогообложения «доходы» облагается налогом по ставке 6% вместо НДФЛ по ставке 13% (по зарплате или по дивидендам). Страховые взносы установлены для ИП на фиксированном уровне (ст. 14 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). Кроме того, выплаты учредителю, как управляющему, за оказанные услуги уменьшают налогооблагаемую базу в отличие от дивидендов, которые выплачиваются из чистой прибыли.

Но, все это хорошо известно налоговым органам и проверяющим из внебюджетных фондов, которые активно пытаются доказать фиктивность таких отношений с учредителем. 

Договора и акта об оказании услуг для опровержения подобных претензий часто бывает недостаточно (постановления Федеральных арбитражных судов Московского округа от 19.05.05 г. № КА-А40/3867-05 и Западно-Сибирского округа от 17.08.09 г. № Ф04-6017/2008(12822-А70-26). Одним из доказательств реальности сделки является подробный отчет об оказанных услугах. Такой вывод следует из постановлений Федеральных арбитражных судов Поволжского от 05.12.08 № А55-869/08, Северо-Западного от 04.05.08 № А05-7970/2007, от 27.06.06 № А42-10050/04-22, Восточно-Сибирского от 17.05.05 № А19-29167/05-15-Ф02-2104/05-С1, Московского от 22.03.06 № КА-А40/1894-06 округов. Отчет составляется в произвольной форме, но с указанием всех обязательных реквизитов первичного документа. Отчет является приложением к договору на оказание услуг и подписывается обеими сторонами. Если исполнителем выступает управляющий, являющийся единственным участником ООО, то безопаснее, чтобы общество представлял иной сотрудник. Например, коммерческий или финансовый директор. Для этого ему необходимо выдать доверенность на подписание документов. Что обязательно должно быть в отчете? Прежде всего, подробное описание оказанных услуг и их объем. Отсутствия в отчете такой расшифровки налоговые инспекторы не пропустят. Очень редко компаниям все-таки удается отстоять расходы в такой ситуации (постановления Федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 01. 07.09 № Ф04-3856/2009(9737-А46-15), Поволжского от 22–29.03.05 № А12-18384/04-С36 округов). Но чаще суд встает на сторону налоговых органов (постановление Федеральных арбитражных судов Уральского от 05.02.09 № Ф09-158/09-С3, Западно-Сибирского от 28.08.07 № Ф04-5734/2007(37452-А03-15) — оставлено в силе определением ВАС РФ от 26.11.07 № 14588/07, Восточно-Сибирского от 28.03.07 № А19-20812/05-20-15-Ф02-1522/07 округов).

У схемы минимизации налоговой нагрузки, связанной с назначением в качестве управляющего обществом физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя на УСН, высока вероятность переквалификации гражданско-правового договора в трудовой с последующим доначислением налогов и штрафов, что также подтверждается судебной практикой (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.06.2008 г. № А11-8961/2007-К2-22/483, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03. 03.2008 г. № А31-1340/2007-15, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2008 г. № 17АП-9108/2008-АК). 

Важно учесть, что применение данной схемы минимизации налогов было одним из пунктов обвинения против компании «ЮКОС», М. Ходорковского и П. Лебедева, которые будучи зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН, оказывали консультационные услуги своей организации. И хотя формально законодательство не нарушалось, тем не менее она  стала объектом повышенного внимания налоговых органов. Окончательный результат дела данной компании всем известен.

В случае применения данной конструкции нужно внимательно отнестись к составлению договора управления. Он не должен содержать признаков трудового договора. Четко прописать цели и задачи управления обществом. Размер вознаграждения в договоре лучше разделить на фиксированный гонорар, компенсацию прямых расходов, одобренных обществом, и вознаграждение от результата по итогам отчетного периода; ответственность, возникающую у управляющего в связи с исполнением им возложенных на него функций; порядок прекращения полномочий; объем и содержание информации и отчетов, которые управляющий обязан представлять обществу и показателей деятельности общества, периодичность, с которой должны представляться такие отчеты.

Возможно, если общество будет активно развиваться и расти, предусмотреть вариант наличия и управляющего и генерального директора (другого органа управления обществом, в том числе коллегиального). При этом управляющему можно передать только часть полномочий. Оставшуюся часть полномочий нужно будет распределить среди других органов управления ООО. В судебной практике встречалось такое мнение, что оставшуюся часть полномочий можно оставить у директора, не прекращая полностью его полномочия. Однако это может вызвать споры с налоговыми органами.

Пример из практики: ООО «А» и ООО «Б» заключили договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей компании. В ЕГРЮЛ были внесены изменения. В компетенцию директора ООО «А» (согласно должностной инструкции) входило оперативное управление текущими производственными процессами с правом заключать малозначительные для компании сделки (на сумму до 25 тыс. долл. США). Управляющей компании были предоставлены более широкие полномочия, ее положение соответствуют положению директора, определенному в Законе об ООО (согласно договору о передаче полномочий). По результатам проведения налоговой проверки ООО «А» было привлечено к налоговой ответственности, ему были доначислены налог на прибыль и НДС, а также начислены пени, взыскан штраф. Налоговая инспекция, доначислив налоги, настаивала на том, что организация не вправе передавать управляющей компании часть функций директора (а следовательно, оплачивать ей такие услуги и учитывать эту сумму у себя в расходах по налогу на прибыль). Инспекция утверждала, что ООО вправе передать либо все функции директора, либо никакие. ООО «А» (заявитель) не согласилось с решением инспекции и обратилось в Арбитражный суд. Суд занял позицию заявителя, поскольку Закон об ООО не ограничивает объем полномочий, передаваемых управляющей компании, поэтому можно передать как все полномочия, так и их часть; дублирование управленческих функций отсутствует. Требования ООО «А» были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции (постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2009 г. № КА-А41/6105-09 по делу № А41-20225/08).

Если все же оставить руководить ООО генерального директора и управляющего, обязательно нужно проследить, чтобы их полномочия не дублировались. Иначе это может создать не только налоговые риски, но и споры о компетенции, которые на практике приведут к дестабилизации в обществе.

Подводя итог, можно сделать вывод, что несмотря на то, что законодательство позволяет генеральному директору зарегистрироваться как ИП и заключить договор со своей компанией на её управление, для ООО с единственным участником получается довольно странная конструкция, нагруженная большим количеством условий, которые надо соблюсти и контролировать. Экономические выгоды все же не так уж и велики, а риски, при малейшем упущении, наоборот довольно очевидны и могут привести к судебным спорам. А это уже дополнительные расходы.

Вы можете задать ваш вопрос юристу Legal.Space в частной переписке, или, если ваш вопрос можно задать публично, — опубликуйте его на TheQuestion, тогда ответ сможете прочитать не только вы, но и все, кому он может быть полезен

Учредитель в реестре недобросовестных поставщиков | Компания права Респект — КонсультантПлюс Уфа

Аналитическая Записка для Руководителя
«РИСКИ СОВРЕМЕННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА»

Назначение аналитической записки – информировать руководителя организации о существующих и возникающих рисках законодательства, осложняющих его жизнь и работу

Для кого (для каких случаев): Для случаев попадания организаций, учредителей и руководителей в реестр недобросовестных поставщиков

Сила документа: Определение Верховного суда РФ

Цена вопроса: Участие в государственных и муниципальных контрактах

Схема ситуации: Пришёл как-то Индивидуальный Предприниматель поучаствовать в конкурсе по закупке услуг для одного бюджетного учреждения. Вдруг, откуда ни возьмись, выбегает Единая Комиссия по закупкам и гонит нашего ИП взашей подальше от конкурса. ИП в крик: «Как так? Почему? За что? На каком основании?» Комиссия объясняет, что это же самое физическое лицо, которое составляет основу ИП, является учредителем одного ООО. А вот это самое ООО было включено в реестр недобросовестных поставщиков. Поэтому Комиссия резонно вопрошает: «Если физическое лицо, будучи учредителем ООО, уже ухитрилось «нагадить» нашему бюджету, то чего же ждать бюджету от этого же физического лица, которое теперь прикинулось ИП?» Понятное дело – жди новых недобросовестных поставок! ИП не согласился, возмутился и пошёл в суд.

В суде первой инстанции ИП изложил свои возражения против решения Комиссии. 1) Меня, как честного ИП, никто в реестр недобросовестных поставщиков не вносил! Туда внесли ООО, в котором я, как физическое лицо, был всего лишь учредителем. 2) ИП и ООО – это разные хозяйствующие субъекты, каждый из них работает самостоятельно, на свой страх и риск, за себя отвечают самостоятельно. 3) ИП имеет иной объём ответственности, чем ООО.

Поэтому не надо расширять ответственность какого-то ООО, внесённого в реестр недобросовестных поставщиков, на честного ИП, который, можно сказать, случайно (как физическое лицо) попал в учредители к этому недобросовестному ООО.

Суд первой инстанции выслушал ИП и даже согласился с ним. А вот апелляционный суд взял и отменил решение суда первой инстанции. А кассационный суд подтвердил правильность решения апелляционного суда. И вот как они это объяснили.

В реестр недобросовестных поставщиков включаются не только сами нарушители, но и их учредители, руководители и члены коллегиальных руководящих органов. Короче вместе с нарушителем в реестр недобросовестных поставщиков сметаются все, кто хоть как-то управлял или владел нарушителем. Это раз!

В силу ч. 1.1 ст. 31 Закона о контрактной системе (44-ФЗ) заказчик вправе установить требование об отсутствии в реестре недобросовестных поставщиков информации об участнике закупки, в том числе информации об учредителях и руководителях. Это два!

Так что Комиссия всё сделала по Закону! 44-ФЗ. Остался ИП без контракта.

Выводы и возможные проблемы: Это что же получается? Нарвалось ООО с учредителем на реестр недобросовестных поставщиков – можно закрыть путь к закупкам всем другим организациям, где это физическое лицо руководит или учредителем ходит? И этому физическому лицу, в виде ИП, к закупкам уже не просочиться. Жутко коллективная ответственность! Хотя, как говорил Остап Бендер, Шуре Балаганову: «Ну, год еще, ну, два. А дальше что? Дальше ваши рыжие кудри примелькаются, и вас просто начнут бить». Похоже, постепенно складывается именно такая практика. «Примелькавшихся недобросовестных» начинают бить.

Строка для поиска похожих ситуаций в КонсультантПлюс: «Наличие в реестре недобросовестных поставщиков сведений об учредителе».».

Где посмотреть комментируемые документы: КонсультантПлюс, раздел «Судебная Практика»:ПОСТАНОВЛЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА УРАЛЬСКОГО ОКРУГА ОТ 20. 04.2017 N Ф09-1846/17 ПО ДЕЛУ N А50-12567/2016

Записка подготовлена специалистами ООО «Инженеры Информации»

 

Открыть ООО в Самаре

« к списку статей

 

В июле 2019 года в Самарской области было открыто 745 обществ с ограниченной ответственностью (по данным статистики официального сайта Федеральной налоговой службы). В этом же месяце было открыто 1 841 ИП. Исходя из полученных данных 71% предпринимателей в июле выбрали ИП, а 29% – ООО.

В период с января по август 2019 года было зарегистрировано в общей сложности 5 702 общества с ограниченной ответственностью и 11 912 индивидуальных предпринимателей. Можно сделать вывод, что большинство предпринимателей выбирают ИП в качестве ведения предпринимательской деятельности.

Очевидно, что количество ООО ежемесячно уменьшается, а количество ИП увеличивается.

С 01.01.2019 по 01.08.2019:

Правовая форма	Открытий	Закрытий	Разница	Процент
ООО	5702	8725	-3023	Уменьшилось на 21%
ИП	11912	10568	+1344	Прирост 6%

За июль 2019:

Правовая форма	Открытий	Закрытий	Разница	Процент
ООО	745	1086	-341	Уменьшилось на 19%
ИП	1841	1672	+169	Прирост 5%

Это может быть связано с усиленной борьбой налоговой с обнальными фирмами, что создает давление налоговой на предпринимателей использующих ООО.

Несмотря на сложности в работе, ООО имеет и много плюсов.

Плюсы ООО

1. Учредители несут ответственность только в рамках уставного каптала, а он обычно всего 10000р. Соответственно учредители не отвечают по обязательствам общества всем своим имуществом.
2. Каждый бизнесмен может выбрать упрощенную систему налогообложения.
3. Возможно привлечь партнера или инвестора.
4. Возможно нанять директора, который будет отвечать за существование и развитие фирмы.
5. У клиентов ООО вызывает больше доверия чем ИП. А некоторые контрагенты не будут заключать с вами договор если вы не являетесь ООО.
6. У одного учредителя может быть не одно ООО для разных бизнесов.
7. Возможность участия в тендерах.
8. ООО может нанять неограниченно количество работников, тогда как ИП не более 50 человек.
9. Есть возможность продать, как готовую фирму, без потери денег на закрытии.

Минусы ООО

1. Штрафы гораздо больше, чем у ИП.
2. Вы в любом случае должны вести установленный законом бухгалтерский учет.
3. ООО обязательно должно иметь кассовый аппарат.
4. Ликвидировать ООО гораздо сложнее чем ИП.
5. При выводе денег (дивидендов), помимо налогов, оплаченных как ООО, Вы обязаны заплатить 13% НДФЛ.

Выводы

Если Вы начинающий предприниматель, то мы советуем открывать ИП. А когда ваш бизнес станет довольно крупным, то можно открывать ООО и назначить директором себя в качестве ИП. Так вы сможете платить себе зарплату не с 13% НДФЛ, а с 6% по УСН.

Если Вы планируете заниматься оптовой продажей какой-либо продукции, учувствуете в тендерах, выполняете гос. заказы, то в таком случае выгодно открывать ООО, так как привлекать инвестиции и иметь большее количество партнеров будет проще.

Если вы решили открыть ООО посмотриет эту статью.

Нюансы, на которые стоит обратить внимание

Любое ООО начинается с собрания потенциальных учредителей компании, на котором они утверждают Протокол о создании общества и подписывают Договор об учреждении и составляют Устав общества. Эти документы будут являться первоначальной внутренней документацией компании, которые требуются для открытия ООО.

Эти три документа фиксируют всю самую важную информацию о компании: данные учредителей, местонахождение предприятия, виды деятельности, размер уставного капитала и т. д. Открытие ООО требует точного соблюдения «буквы закона» при составлении юридических документов. Все несоответствия тянут за собой наложение штрафных санкций.

Для открытия ООО необходимо подать заявления о регистрации в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы России (с сопровождающими учредительными документами). Оно имеет установленный законом образец. Заявление об упрощенной системе налогообложения, который также прилагается к основному пакету документов. Подать заявление в налоговую можно:

• напрямую в ИФНС;
• через МФЦ;
• через нотариуса (Этот способ выйдет Вам в разы дороже, чем предыдущие).

В 2019 году нет необходимости платить госпошлину за открытие ООО, если Вы подаете документы самостоятельно или через нас. Но, если вы воспользуетесь новой услугой налоговой – подготовка документов, то Вам придется оплачивать гос. пошлина в размере 4 000р.

Почему нужна помощь юристов?

• Хороший юрист с богатым опытом поможет Вам определиться с организационно-правовой формой ООО, ИП или АО, просчитает какой режим налогообложения выбрать, расскажет нюансы и тонкости о том, как с юридической точки зрения вести деятельность после открытия фирмы.
• Экономия времени — открытие ООО требует от его учредителей наличия нескольких десятков часов, отведенных на составление документов и общение с представителями госорганов.
• Любые ошибки, допущенные при составлении документов, могут не только затягивать время открытия ООО, но и повлечь за собой необходимость переделывать документы, что также отнимет у Вас уйму времени.
• В дополнение, хороший юрист поможет с печатью, открытием расчетного счета, выбором банка, поиском надежного бухгалтера, составит трудовые договора, и договора на оказание услуг или поставки продукции.

Для того чтобы избежать непредвиденных ситуаций на любом этапе открытия ООО и в результате получить только положительный результат, поручите ведение регистрационных дел юристам специализированной компании.

« к списку статей

Может ли один человек открыть ООО (быть учредителем)

Ответ на этот вопрос однозначно положительный. Причем один человек имеет право открыть не одну, а несколько фирм (в статусе ООО), и быть единоличным владельцем каждой. Кроме этого закон дает ему возможность назначить самого себя на должность директора и даже главного бухгалтера, если это позволяет образование. Закон также не устанавливает и территориальных ограничений, т. е. человек может открывать компании в разных регионах.

Компания, созданная таким образом, будет носить статус хозяйствующего субъекта с единственным учредителем.

Стандартная регистрация

Ее регистрация производится в стандартном порядке, при наличии общего перечня документов:

• решения единственного участника о создании ООО;
• паспорта;
• устава;
• квитанции об оплате госпошлины;
• приказа о назначении директора и главного бухгалтера, а также копий их паспортов.

Данные бумаги прилагаются к заявлению установленного образца, которое передается в местный отдел ФНС. По истечении 3 рабочих дней после обращения предприниматель получает документы, позволяющие на законных основаниях вести коммерческую деятельность. К ним относится выписка из ЕГРЮЛ, устав с регистрационным штампом, уведомления о постановке на учет в ПФР, ФСС и других внебюджетных фондах.

Преимущества перед ООО с несколькими участниками

Важным преимуществом ООО с одним участником является независимость последнего в принятии решений. Известно, что наличие нескольких соучредителей предполагает согласованность действий и невозможность одного из них действовать по своему усмотрению. Даже несмотря на то, что решения соучредителя полезны для компании, другие вкладчики могут ограничить его поступки, не взирая на их реальную целесообразность.

Другой особенностью фирмы, организованной одним человеком, считается отсутствие необходимости делить полученную прибыль. Особенно остро эта проблема стает в тех случаях, когда доли участников и их трудовое участие в деятельности компании неравнозначны. Единственный учредитель не сталкивается в работе с этой сложностью. Он сам определяет стоимость своего вклада и уровень своего трудового участия.

Мы рекомендуем обращаться к профессионалами за такой услугой, тем более на нашем портале есть инструкция как это делать — https://ooo4u.ru/registraciya-ooo-pod-klyuch/.

Видео: подробный разбор регистрации

Сложно ли одному человеку вести бизнес

Определенно на этот вопрос ответить нельзя. Все зависит от личностных качеств предпринимателя, его организаторских способностей, умения подбирать коллектив, стрессоустойчивости, и в конце концов, элементарной физической выносливости. Грамотная организация деятельности и подбор подходящих кадров во многом облегчают процесс руководства компанией.

Если учредитель выступает в качестве директора, бухгалтера, снабженца и т. д., то работа ему будет даваться, несомненно, сложнее, чем в первом случае.

Защита интеллектуальной собственности вашего бизнеса

Своевременная защита активов дает огромные преимущества. Особенно, если эти активы очень ценны, например, определенная интеллектуальная собственность. Фактически, для технологической или медиа-компании интеллектуальная собственность, такая как патенты, авторские права, товарные знаки и коммерческие тайны (IP), может быть сутью бизнеса, то есть ее брендом, основным источником дохода. Самый простой способ защитить интеллектуальную собственность — просто передать ее в отдельную компанию с ограниченной ответственностью (LLC), которая имеет надлежащую структуру.Бизнес-структура может, например, выглядеть так: учредители владеют 100% долей в холдинговой компании, корпорации, которая, в свою очередь, владеет 100% IP LLC и 100% Операционной компании (Opco), которая имеет контакт с общественность. В качестве альтернативы учредители могут отказаться от холдинговой компании и напрямую владеть акциями Opco и долями в IP LLC. Затем IP LLC может сдавать в аренду или лицензировать свою интеллектуальную собственность Opco (важно, чтобы лицензионное соглашение и обмен денег были действительными и осуществлялись на коммерческой основе).Конечно, каждый случай индивидуален, и следует обратиться за профессиональной консультацией по структуре организации и налоговым последствиям.

В случае, если Opco или холдинговая компания подадут иск или обанкротятся, активы IP LLC не могут быть доступны кредиторам, кроме как на основании приказа о списании средств. Платежный ордер — это уникальная функция защиты активов LLC. Если юридическое или физическое лицо выигрывает судебный процесс против LLC, дающий кредитору право на возмещение убытков, оно может получить только судебный приказ против LLC, что означает, что кредитор не получает право собственности на активы, принадлежащие LLC, а вместо этого получает только право на распределения LLC, выделенные участникам. Если ООО распределяет прибыль, но решает не распределять ее, то кредитор с поручением о начислении должен уплатить налог с этого «фантомного дохода».

Помимо защиты активов, передача интеллектуальной собственности в отдельную компанию может помочь учредителям сохранять долгосрочный контроль над своими компаниями. Если холдинговая компания или Opco получает внешнее финансирование, есть вероятность, что учредители могут потерять контроль над своими компаниями. Хранение активов ИС в отдельной LLC может позволить учредителям получить рычаги воздействия в любых будущих битвах за контроль.

Это напоминает мне недавнюю продажу Skype и связанные с ней судебные процессы. Во время первоначальной продажи Skype компании Ebay в 2005 году основатели Skype Никлас Зеннстром и Янус Фриис хранили основной исходный код одноранговой сети Skype в отдельной компании под названием Joltid, и вместо того, чтобы продавать исходный код, лицензированный на Ebay. Иски 2009 года охватывают от предполагаемого нарушения Ebay авторских прав основателей до исходного кода, а позже позволили основателям согласиться на получение 10% акций Skype.

Небольшое планирование на раннем этапе деловой жизни может иметь большое значение …

Как мне защитить интеллектуальную собственность, созданную подрядчиками и волонтерами, до регистрации?

Прежде чем какой-либо стартап будет официально зарегистрирован, всегда наступает период, когда учредители разрабатывают интеллектуальную собственность в форме исследования рынка, бизнес-плана, возможно, товарных знаков и часто программного кода. Иногда создание бизнес-единицы откладывается слишком долго, что порождает непреднамеренные претензии в отношении права собственности на бизнес или его активы.Но даже когда переход к государственной организации является своевременным, следует заранее позаботиться о том, чтобы не создавать непреднамеренных претензий на владение вашей интеллектуальной собственностью или вашим бизнесом.

Первое предостережение: не создавайте непреднамеренных партнерских отношений . В отличие от корпорации или компании с ограниченной ответственностью, партнерство не обязательно должно быть официально организовано с государством, чтобы существовать как юридическое лицо. Согласно законодательству Вашингтона, полное товарищество создается в любое время, когда два или более человека объединяются в качестве совладельцев для ведения бизнеса с целью получения прибыли, независимо от того, намереваются ли они образовать товарищество.Формальное письменное соглашение не требуется. См. RCW 25.05.055. Как основатель, вы, вероятно, будете искать мнения и советов у многих людей, когда начинаете формировать свою бизнес-концепцию. Друзья и семья могут помочь вам разработать бизнес-план, создать веб-сайт или даже помочь с написанием кода. Вы можете подумать, что они жертвовали своими усилиями. Но они могут подумать, что они ваши партнеры. Более того, они будут владеть авторскими правами на любой рабочий продукт, если они не передадут его вам или компании.Часто проблема возникает, когда двое друзей начинают работу над проектом, но один теряет интерес и перестает вносить свой вклад. Другой продолжает жить, но отношения между ними так и не были урегулированы. Затем, когда бизнес растет и становится ценным, партнер, не вносящий вклад, возвращается и хочет получить долю в бизнесе. В подобных ситуациях нет ничего необычного. Действительно, большинство стартапов, вероятно, в той или иной степени испытывают их.

Итак, какие у вас есть стратегии на этапе предварительного формирования?

1. Никакой помощи .(Не оптимально, а иногда даже не практично.
2. Воспользуйтесь помощью только членов семьи и близких друзей , которым вы полностью доверяете. (Без дополнительных мер предосторожности эта стратегия может повредить отношениям. Любой юрист может привести примеры членов семьи и друзей, чьи отношения были разрушены из-за деловых споров. Если вам действительно нужно вести дела с семьей и друзьями, я советую больше документации, чем Если вы заранее договоритесь, то мелкие недовольства не перерастут в реальные проблемы.)
3. Используйте соглашение с независимым подрядчиком с назначением IP (см. Ниже) и платите вкладчику небольшую сумму за его работу (даже если оплата производится не наличными).
4. В любом случае будьте предельно ясны в своих электронных письмах и других сообщениях . Если вы решите не платить им за их работу, четко укажите в письменном документе, что участник жертвует работу вашему проекту, не ожидая ничего взамен.
5. Собственно сделать их партнером .Если вы все же решите сделать участника своим партнером, возможно, сейчас самое подходящее время для консультации с юристом или, по крайней мере, с опытным бизнесменом. У вас должно быть письменное соглашение. При формировании бизнеса с соучредителями возникает множество проблем, не последняя из которых — справедливое разделение процентов, при котором остается передышка для выпуска акций в будущем финансовым инвесторам, ключевым сотрудникам, и другие сотрудники. Другие вопросы, над которыми нужно работать, — это контроль, налоговые стратегии, зарплаты и распределения, сроки выезда и так далее.Если вы готовы нанять партнера, вероятно, стоит потратить деньги на консультацию юриста или бухгалтера по выбору организации.

Второе предупреждение: Используйте соглашения с независимыми подрядчиками, даже если вы еще не зарегистрированы. Если вы платите кому-то за разработку программного обеспечения, код принадлежит вам, верно? Не обязательно так. Не сотрудники (то есть независимые подрядчики) сохраняют за собой авторские права на созданные ими работы, если только рабочий продукт не попадает в определенные категории, которые квалифицируют его как «работу, выполненную по найму».17 U.S.C. § 101 Большинство проектов по разработке программного обеспечения не попадают в одну из перечисленных категорий для работы по найму, поэтому разработчик (или дизайнер логотипов и т. Д.) Должен подписать соглашение с независимым подрядчиком. Хорошо составленное соглашение с независимым подрядчиком будет содержать пункт о работе по найму и, на всякий случай, дополнительный пункт, в котором рабочий продукт назначается нанимающей организации. Если вы учредитель, который еще не организовал бизнес, вы нанимаете компанию. Форма соглашения с независимым подрядчиком, которую мы предоставили для загрузки, может быть адаптирована для лиц, которые еще не зарегистрировали юридическое лицо.

Третье предостережение: когда вы создаете предприятие, переуступайте активы и договоры предприятию . Одна вещь, которую я вижу снова и снова, — это то, что учредители забывают передать свои активы и контракты предприятию после того, как оно было создано. Перейти на веб-сайт государственного секретаря, создать корпорацию или компанию с ограниченной ответственностью, получить лицензию на ведение бизнеса и начать вести бизнес — это довольно простой процесс.Но ничто из того, что вы создали или производили до создания компании, не принадлежит компании, если только оно не было передано ей. Когда придет время для привлечения капитала, опытные инвесторы оглянутся на всю вашу материальную интеллектуальную собственность, чтобы увидеть, когда и кем она была создана. Вам нужно будет показать, что он был создан сотрудниками компании или назначен независимыми подрядчиками компании или основателю, который, в свою очередь, назначил его компании. Обычно учредитель передает компании всю интеллектуальную собственность в момент ее создания и выпуска первичных акций.Помимо бизнес-плана, исследования рынка, логотипов, товарных знаков, программного обеспечения и другой интеллектуальной собственности, другие активы, такие как остатки на счетах, компьютерное оборудование, контракты и договоры аренды, должны быть переданы компании в момент ее создания.

РУКОВОДСТВО ПО НАЧАЛУ ООО ВО ВРЕМЯ РАБОТЫ

В отличие от некоторых магнатов недвижимости, большинство людей не могут получить от отца небольшую ссуду в 1 миллион долларов для открытия бизнеса. Для многих людей может быть хорошей идеей начать собственное дело, пока они еще работают.Эта тактика предлагает новым предпринимателям возможность прибегнуть к помощи на случай, если с их молодым бизнесом что-то пойдет не так. Это также обеспечивает стабильный поток доходов на ранних стадиях, когда подавляющее большинство предприятий не приносит прибыли. Компания с ограниченной ответственностью (LLC) — это бизнес-структура, которая позволяет владельцам бизнеса получать выгоду от сквозного налогообложения, когда доход бизнес-единицы рассматривается как доход владельца бизнеса, при этом сохраняя при этом ограниченную ответственность корпорации. Ограниченная ответственность означает, что владельцы бизнеса не несут личной ответственности по долгам компании, помимо своих инвестиций в компанию.

ООО Положение

Вопреки распространенному мнению, физическим лицам не запрещено создавать ООО, пока они все еще работают в другой компании. Юридические процедуры для этого варьируются от штата к штату, но штаты не рассматривают статус занятости при создании LLC. Другими словами, статус занятости на момент создания ООО не имеет значения, по крайней мере, в глазах государства.Но есть и другие вопросы, которые следует учитывать перед тем, как создавать ООО.

Трудовой договор

Во многих трудовых договорах есть пункты, которые затрудняют создание сотрудниками собственного ООО на стороне. Сотрудники должны помнить обо всех условиях своего контракта, чтобы избежать юридических проблем в будущем. Трудовой договор работника может предоставлять работодателю право собственности на все изобретения и инновации, созданные работником во время работы или с использованием ресурсов работодателя. Также могут возникнуть проблемы конфликта интересов, особенно если новый бизнес будет конкурировать с работодателем. Положение о недопустимости конкуренции в трудовом договоре не позволит сотрудникам открывать конкурирующий бизнес, пока они еще работают. Кроме того, трудовые договоры могут идти дальше, запрещая сотрудникам заниматься внешней работой, которая может привести к конфликту интересов. Во время работы до открытия ООО важно понимать специфику их трудового договора и характер нового бизнеса.

Уведомляющий работодатель

Должны ли сотрудники сообщать своим работодателям о том, что они планируют открыть бизнес во время работы? Ответ на этот вопрос тот же, что и стандартный ответ юриста почти на все вопросы, в зависимости от обстоятельств. Информирование работодателя может вызвать вопросы о приверженности сотрудника своей повседневной работе. Работодатели будут беспокоиться об использовании времени и ресурсов компании для этого нового бизнеса, а не об исполнении служебных обязанностей. Даже если не используются ресурсы или время компании, есть вероятность снижения производительности сотрудников.Начать бизнес крайне сложно, особенно на начальных этапах. Если сотрудник тратит много времени на этот новый бизнес, вероятность переутомления весьма высока. С другой стороны, ООО нового сотрудника может иметь возможность вести дела с компанией работодателя. Знакомство с людьми, которые работают в офисе работодателя, дает новому бизнесу преимущество в ведении дел с компанией. Немедленное привлечение клиента позволит новому бизнесу зарекомендовать себя и получить признание в отрасли.Сотрудники должны учитывать преимущества и риски информирования работодателей о своем намерении создать побочный бизнес.

Уплата налогов

Сотрудники могут выбрать, чтобы их LLC облагалась налогом как корпорация, и в этом случае корпорация подает и платит налоги как отдельная организация от нового владельца бизнеса. Однако, если новый владелец бизнеса решит не облагать налогом свою LLC как корпорацию, то доход LLC будет указан в его / ее личной налоговой декларации, заполнив Приложение C к форме 1040 налогового дохода.

Прочие соображения

Начало успешного бизнеса требует огромных усилий со стороны нового владельца бизнеса, что затрудняет одновременное выполнение своей основной работы. Крайне важно, чтобы эти две должности были отделены друг от друга, чтобы избежать проблем с работодателем. Несмотря на то, что у сотрудников возникает соблазн заниматься бизнесом на своей основной работе, это неэтично и нечестно по отношению к работодателю. Следует избегать даже простых задач, таких как отправка писем или телефонных звонков, связанных с новым бизнесом.Использование ресурсов компании, какими бы незначительными они ни были, может привести к неприятностям для сотрудников. Наличие ООО во время работы дает дополнительный запас прочности и капитала; однако это происходит за счет дополнительных усилий и осторожности со стороны сотрудника.

Семь лучших юридических документов для каждого стартапа

Развивайте свой бизнес, а не почтовый ящик

Будьте в курсе и подпишитесь на нашу ежедневную рассылку новостей прямо сейчас!

Январь 11, 2016 Читать 5 мин

Мнения, высказанные предпринимателями, участников являются их собственными.

Какую ошибку делают основатели стартапов на раннем этапе роста? Не создавать прочную юридическую структуру с места в карьер. Хотя заманчиво вникнуть в видение вашей компании и начать воплощать идею в жизнь, важно, чтобы основатели сделали паузу и осветили свои правовые основы. Ниже мы изложили семь основных юридических документов, которые учредители должны принять, чтобы избежать дорогостоящих судебных баталий в будущем.

1.Учредительный договор

Распространенная ошибка основателей стартапов — неспособность создать надлежащую структуру бизнеса. Создание только индивидуального предприятия может привести к огромным счетам по подоходному налогу и юридическим обязательствам, за которые учредители несут личную ответственность. Не обращаясь в Налоговую службу для создания отдельного юридического лица для своего бизнеса, учредители рискуют потерять свои личные сбережения и, в некоторых крайних случаях, свои дома.

Хотя у всех вариантов есть свои плюсы и минусы, по большей части стартапы с несколькими акционерами должны образовывать корпорацию C. Компаниям, которые хотят снизить налоговые обязательства и избежать более высоких комиссий на раннем этапе роста, следует рассмотреть возможность создания компании с ограниченной ответственностью (LLC).

Связано: Что следует учитывать при принятии решения о создании ИП или ООО

2. Соглашение о переуступке интеллектуальной собственности (ИС)

Соглашение о переуступке ИС может быть ключевым юридическим документом, определяющим, может ли ваш стартап привлечь инвестиции, необходимые для роста.Это особенно актуально для технологических компаний, потому что часто инвесторы и венчурные компании оценивают стоимость вашего портфеля интеллектуальной собственности.

Основатели стартапов должны иметь полное владение всеми активами ИС в письменной форме, чтобы избежать дорогостоящих исков, поданных патентными троллями и компаниями, пытающимися скопировать вашу бизнес-модель, среди прочего. При создании новой компании лучше всего передать всю соответствующую интеллектуальную собственность компании. Следует рассмотреть два типа соглашений о передаче прав интеллектуальной собственности:

• Соглашения о передаче технологий закрепляют за стартапами любую интеллектуальную собственность, созданную до создания компании.В некоторых случаях разработчики могут сохранять индивидуальные права собственности на ИС или продавать свои права в обмен на капитал или денежные средства.
• Соглашения о переуступке изобретений закрепляют за новой компанией право собственности на любой соответствующий рабочий продукт, созданный сотрудниками после создания компании. Соглашение о конфиденциальности и передаче прав на изобретение обычно подписывается учредителем (учредителями) и сотрудниками. Компания будет владеть всеми правами на портфель интеллектуальной собственности.

3. Устав

Чтобы гарантировать, что стартап работает с минимально возможными сложностями, учредители должны сразу сформулировать строгий устав.Устав должен устанавливать внутренние правила компании, например, как разрешать споры, выбирать руководство и определять права и полномочия акционеров. Что наиболее важно, устав должен устанавливать пороги голосования для одобрения определенных действий корпорации, таких как избрание новых членов совета директоров или вхождение в долги.

4. Операционное соглашение (Соглашение учредителя)

Чтобы избежать конфликта между учредителями, все соучредители должны подписать всеобъемлющее операционное соглашение.Соглашение должно определять отношения учредителей, обеспечивать ожидание того, что вся работа будет принадлежать какой-либо организации в будущем, и намечать основные положения о коммуникации и разрешении конфликтов, которые могут помочь предотвратить споры.

Связано: Правила и положения франчайзера

5. Соглашения о неразглашении информации

Наличие легкодоступного соглашения о неразглашении (NDA) является обязательным условием до начала любых деловых переговоров между вами и внешним миром партия.С того момента, как потенциальный сотрудник или инвестор войдет в вашу дверь, вам необходимо иметь соглашение о неразглашении, ожидающее их подписания. Соглашения о неразглашении защищают ваш стартап, защищая идеи основателя и сотрудников, а также вашу интеллектуальную собственность. В соглашении о неразглашении информации должно быть указано следующее:

• Что составляет конфиденциальную информацию
• Как следует обращаться с конфиденциальной информацией
• Кто владеет этой информацией (компания)
• Период времени, в течение которого информация будет раскрыта
• Срок конфиденциальности будет поддерживать

6.Контракты с сотрудниками и письма-предложения

Руководители и учредители стартапов должны составить четкие трудовые договоры и предложить письма при приеме на работу новых сотрудников. Эти юридические документы являются ключевыми для того, чтобы сотрудники понимали, чего от них ждут. Они должны четко заявить следующее.

• Условия найма (например, компенсация, ролевые обязанности, рабочее время и основания для увольнения)
• Структура отчетности
• Права собственности на работу ИС
• Ожидания
• Обязательные обязательства
• Передача прав на акции
• Политика компании (e. g., выходные дни, структура оплачиваемого свободного времени, дресс-код)

7. Соглашения с акционерами

Наконец, когда стартап готов к частным инвестициям, генеральные директора должны заключить акционерное соглашение, определяющее права акционеров и определяет, когда они могут воспользоваться этими правами. Эти права могут включать право акционеров передавать акции, право преимущественного отказа, выкуп в случае смерти или потери трудоспособности и право акционеров управлять стартапом и управлять им.Также важно, чтобы учредители документировали продажу любых акций, чтобы избежать огромных финансовых штрафов в соответствии с законами штата и федеральными законами.

Хотя время — ценный ресурс для любого стартапа, учредители должны уделять первоочередное внимание заключению этих соглашений, чтобы обеспечить будущее своей компании.

Связано: Использование независимого подрядчика? Вам нужен надежный контракт.

Прекращение запуска — соображения IP

Джейсон Вейнерт, Уильям Кори Спенс и Лаура Шапиро

---

Создание малого бизнеса и поддержание его в хорошие и плохие времена — огромная задача в любую эпоху. Сегодня, когда пандемия COVID-19 свирепствует по всему миру и сокращает занятость в США по всей стране, эта суровая правда стала еще более очевидной. Когда владельцы сталкиваются с трудным решением свернуть стартап, есть важные варианты и стратегии, которые необходимо учитывать, особенно в отношении использования и защиты активов, таких как интеллектуальная собственность, созданная бизнесом.

Это, безусловно, старая новость и общепринятое мнение, что стартапам предстоит тяжелая битва за выживание на протяжении многих лет.Нам часто говорят, что половина всех стартапов терпят неудачу в течение первых пяти лет. На самом деле цифра более отрезвляющая. В исследовании компаний малого бизнеса, созданном в 1998 году, всего четыре года спустя только 44% все еще существовали [1]. 70% стартапов не доживут до своего 10-летия [2]. Наряду с проблемами, которые являются органическими и вечными, такими как доступ к талантам, производительность персонала, изменения в торговой политике и технологиях, а также проблемы с доходами и финансированием, в настоящее время наблюдается как глобальное закрытие бизнеса, так и трудности удаленной работы для бизнеса, где это возможно. имеется в наличии.

Исторические данные показывают, что экономические потрясения сильно влияют на темпы открытия и закрытия новых фирм [3]. В 2008 календарном году было подано 64 318 заявлений о банкротстве по сравнению с 28 322 в 2007 календарном году, согласно данным, предоставленным компанией Jupiter eSources, LLC Автоматизированного доступа к судебным электронным документам. [4] Кроме того, с 2008 по 2015 год было возбуждено 18 000 дел о банкротстве малого бизнеса [5]. Даже спустя годы после Великой рецессии новые фирмы по-прежнему оставались тусклыми:

Открытие и закрытие фирм-работодателей
Категория	2008	2009	2014
Новые фирмы	626 400	552 600	514,332 e
Заглушки	663 900	660 900	548,159 e
Банкротства	43 546	60 837	55,250 e
Источники: U. S. Департамент торговли Бюро переписи населения; Административное управление судов США; Департамент труда, занятости и обучения США.

Основатели стартапов часто имеют обязательства перед многими заинтересованными сторонами, включая семью, сотрудников, инвесторов и, возможно, клиентов. Таким образом, когда владельцы вынуждены столкнуться с реальностью провала или консервации своего бизнеса, владельцы несут ответственность перед этими группами за оптимизацию процесса выхода.Это начинается с понимания различных путей, позволяющих сделать процесс максимально гладким и успешным, чтобы открыть двери для будущих предприятий или поддерживать хорошие связи с потенциальными инвесторами. Хотя общение с заинтересованными сторонами имеет первостепенное значение при этих рассмотрениях, часто упускается из виду идентификация и распоряжение активами интеллектуальной собственности («ИС»), включая то, как эти активы и лицензии могут рассматриваться в случае банкротства. SpencePC может помочь вам идентифицировать эти активы ИС и немедленно их монетизировать.

Финансирование

Помимо еще одного раунда венчурного капитала или бизнес-ангелов, принимающих участие в вашем стартапе, вы можете рассмотреть вопрос о спонсорах ИС, которые предоставляют капитал для финансирования судебного преследования патентов и товарных знаков, а также финансирования судебных разбирательств по ИС. Такие спонсоры оценивают характер и силу ИС, независимо от того, принадлежит ли она в настоящее время компании или является спекулятивной, и договариваются о ссуде или инвестициях в результате судебного разбирательства. Некоторые ссуды являются безвозвратными — это означает, что в случае неудачи судебного разбирательства спонсор не сможет получить ссуду.Однако спонсоры часто ищут условия, которые могут не понравиться владельцу бизнеса, такие как затраты на обработку и высокие требования к возврату своих инвестиций, соизмеримым с сопутствующим риском. Тем не менее, если вы и спонсор судебного разбирательства в сфере интеллектуальной собственности определите, что существует жизнеспособный судебный процесс в области интеллектуальной собственности, который можно предъявить, это может помочь удержать компанию на плаву и привлечь инвесторов, чтобы сохранить жизнь стартапу.

Примеры спонсоров ИС: Cardinal Consultants, Burford Capital, GLS Capital и Pravati Capital.SpencePC работает с несколькими спонсорами ИС и может предоставить связи, чтобы помочь вам начать обсуждение. Имейте в виду, что эти переговоры могут занять некоторое время и могут включать обсуждения с несколькими спонсорами в зависимости от размера и характера интеллектуальной собственности, которую вы хотите заявить.

SpencePC имеет доступ к обширной сети спонсоров и обладает опытом, который поможет вам пройти через сложный процесс оценки спонсоров и поможет вам связаться с нужным спонсором, чтобы вы могли получить максимальную отдачу от своих активов или требований интеллектуальной собственности.

Продажа и посредничество IP

Другой вариант для владельцев малого бизнеса и начинающих компаний — рассмотреть возможность продажи своей интеллектуальной собственности, будь то товарные знаки, патенты или авторские права, другой стороне. Например, если конкурента интересует только разработанная вами технология, включая, возможно, какие-либо патенты, вы можете продать ему свою IP. Есть компании, которые ничего не делают, кроме как покупают патенты, и вы тоже можете у них проверить. Но ваша технология не обязательно должна быть запатентована, чтобы иметь значительную ценность — другая интеллектуальная собственность, коммерческая тайна и сборник важных данных могут иметь ценность для покупателя.

Наряду с прямой уступкой и передачей другой стороне, такой как продажа конкуренту или другой заинтересованной стороне, существует зрелый рынок брокеров ИС, которые заключают контракты с продавцами для выявления потенциально заинтересованных сторон, которые могут либо приобрести ИС, либо получить долю в монетизации ИС, будь то посредством лицензирования или судебной кампании с участием ИС.

Владелец бизнеса может видеть преимущества в снятии нагрузки с процесса «поиска», позволяя третьей стороне использовать свои связи на рынке для связи указанного владельца бизнеса с покупателем или заинтересованной стороной.Опять же, имейте в виду, что эти соединения и транзакции связаны с расходами, включая процент от любой продажи или монетизации вовлеченного IP. Требуется тщательная оценка этих условий. Примеры IP-брокеров включают Ocean Tomo (торговый банк интеллектуальной собственности, который предоставляет финансовые продукты и услуги, включая экспертные заключения, оценки, исследования, рейтинги, инвестиции, управление рисками и транзакции), Iceberg IP Group и Dynamic IP LLC. Кроме того, некоторые компании стремятся приобрести активы ИС и использовать их в своем собственном бизнесе, будь то в наступательных или оборонительных целях.В этой области существует устойчивый рынок организаций, таких как Intellectual Ventures, Fortress и RPX. Также у Google есть программа по покупке патентов (https://www. google.com/patents/licensing). Как и в случае любой сложной транзакции, начинающий владелец должен привлечь консультанта по интеллектуальной собственности для рассмотрения последствий любой сделки и получения наилучшего возможного результата. Юристы SpencePC имеют долгую историю работы с клиентами для оценки соглашений и переговоров по сделкам, лицензиям и расчетам, чтобы максимизировать ценность, которую клиент может получить за свои активы.Даже в трудные и нестабильные времена ИС имеет высокую ценность, будь то патенты, товарные знаки, авторские права, коммерческие тайны или другие нематериальные активы, которые часто упускаются из виду. SpencePC может просмотреть список активов вашей компании и работать вместе, чтобы обеспечить максимальную ценность для компании.

ИС и банкротство

Третий способ, которым владелец интеллектуальной собственности может защитить свою собственность, — это банкротство. Банкротство — это судебное разбирательство, в ходе которого проверяются активы и обязательства, чтобы определить, следует ли погасить задолженность или реструктуризировать ее. Существует три различных главы банкротства: Глава 7, Глава 11 и Глава 13. Глава 7 является наиболее распространенным типом банкротства и предназначена для физических лиц, товариществ или корпораций. Глава 7 разрешает устранение необеспеченных долгов путем передачи активов путем ликвидации. Ликвидация — это продажа активов в счет погашения задолженности перед кредиторами. Банкротство по главе 11 — это реорганизация или план реструктуризации активов для выплаты кредиторам с течением времени. Глава 11 обычно предназначена для владельцев бизнеса.Банкротство в соответствии с главой 13 обычно используется физическими лицами или индивидуальными предпринимателями и включает создание плана погашения для погашения всей или части долгов кредиторов в течение трех-пяти лет. Разница между Главой 11 и Главой 13 о банкротстве состоит в том, что Глава 11 открыта для любого человека или бизнеса без определенных ограничений дохода или уровня долга, тогда как Глава 13 требует стабильного дохода и требует лимитов долга [6].

Что побуждает стороны объявить о банкротстве, так это автоматическое приостановление, которое применяется с даты подачи заявления о банкротстве, независимо от главы, в соответствии с которой была подана заявка.Автоматическое приостановление означает, что большинство требований о взыскании задолженности и действий кредиторов прекращаются, и, следовательно, заявителю о банкротстве больше не нужно бояться требования о невыплаченных платежах. Важно отметить, что автоматическое приостановление обычно не применяется в случае нарушения патентных прав после подачи петиции (то есть петиций, поданных после подачи заявления о банкротстве). Напротив, эти претензии после подачи петиции считаются «административными» и обычно оплачиваются полностью [7].

Хотя автоматическое приостановление может защитить заявителей о банкротстве, банкротство часто отрицательно сказывается на правах интеллектуальной собственности, хотя и на правах обеспеченных кредиторов и лицензиатов.В соответствии с Кодексом о банкротстве лицензия на интеллектуальную собственность обычно считается «исполнительным контрактом», что означает, что исполнение остается обязательным как для стороны, объявившей о банкротстве, так и для кредитора или лицензиата. Таким образом, невыполнение любой из сторон будет являться существенным нарушением. Сторона, претендующая на банкротство (или «лицензиар»), имеет четыре варианта при работе со своими лицензиями на интеллектуальную собственность: (1) отклонение лицензии; (2) получение лицензии; (3) получение лицензии и уступка третьей стороне [8]; или (4) продажа ИС без процентов кредиторов [9].

Если лицензиар решает отклонить лицензию, отказ будет рассматриваться, как правило, как нарушение лицензии на дату выдачи лицензии о банкротстве, то есть лицензиат будет иметь предварительное требование в случае банкротства, если какой-либо ущерб возник в результате нарушение. Важно отметить, что после отказа лицензиат может прекратить действие лицензии или сохранить свои права на лицензию. Если лицензия решает сохранить свои права, лицензиар должен предоставить лицензиату ИС и разрешить лицензиату осуществлять все свои права по лицензии в течение срока действия лицензии, если обе стороны были определены как материально неисполненные обязательства [10]. Лицензиат после избрания отказывается от своих прав на зачет и от любых административных требований, которые он может иметь в деле о банкротстве лицензиара [11]. Товарные знаки не считаются интеллектуальной собственностью в соответствии с Кодексом о банкротстве. Тем не менее, недавнее дело 2019 года, посвященное товарным знакам, Mission Products Holdings, Inc. против Tempnology, LLC , постановило, что отказ от лицензионного соглашения по товарным знакам не «лишает лицензиата его прав на использование товарного знака» [12]. означает, что банкротный лицензиар товарного знака больше не может лишать лицензиата права продолжать использовать товарные знаки.Кроме того, отклонение лицензии на товарный знак только снижает ценность товарных знаков, и поэтому лицензиару следует проявлять осторожность перед отказом [13].

Если лицензиар решает принять лицензию, он должен (1) исправить все дефолты лицензии или предоставить адекватную гарантию того, что она немедленно устранит дефолты; (2) обеспечить компенсацию любого фактического материального ущерба в результате неисполнения обязательств; и (3) продемонстрировать способность работать в будущем по лицензии [14].

Если лицензиар решает принять лицензию и передать ее третьей стороне, важно отметить, что неисключительные лицензии не подлежат передаче без согласия патентообладателя.Хотя это обычно верно и для исключительных лицензий, были случаи, когда исключительные лицензии могли быть переданы без согласия патентообладателя [15].

Если лицензиар решает продать свои права ИС без процентов кредиторов, то суд по делам о банкротстве должен сначала одобрить сделку. Стандарт, по которому судья принимает решение о продаже, заключается в том, является ли продажа «справедливой и равноправной», и разрешает ли продажу (1) применимый закон о небанкротстве и (2a) все, кто имеет интерес в собственности, согласны или ( 2b) интерес в IP является залогом, и цена продажи IP превышает стоимость всех прав на него [16].Это означает, что продажа должна быть в пределах разумного диапазона возможностей судебного разбирательства, если продажа имела место вне суда по делам о банкротстве. Для определения обоснованности продажи используются четыре фактора: (1) вероятность успеха продажи в судебном разбирательстве; (2) трудности, которые могут возникнуть у любой из сторон при получении сделки; (3) сложность вовлеченного судебного процесса и расходы, неудобства и задержки, неизбежно связанные с его участием; и (4) первостепенный интерес кредиторов [17].

Хотя банкротство на первый взгляд может показаться устрашающей концепцией, это важный инструмент, используемый владельцами интеллектуальной собственности.Банкротство может использоваться либо для сохранения лицензий ИС у лицензиатов и кредиторов, либо как способ для создателей ИС требовать освобождения от лицензий путем отказа от контрактов или продажи ИС. Важно отметить, что каждое решение, которое владелец ИС принимает по делу о банкротстве, важно с точки зрения решения, в соответствии с какой главой банкротства подавать, с помощью стратегии, которую владелец ИС выберет при работе со своими различными лицензиями ИС. Наличие адвоката, хорошо знакомого с Кодексом о банкротстве, — лучший способ, с помощью которого владелец интеллектуальной собственности может пройти процедуру банкротства.SpencePC может помочь вам определить активы вашей компании и связать вас с нужным консультантом для совместной работы, чтобы обеспечить максимальную ценность и защиту своих активов.

Заключение

Решение о свертывании стартапа никогда не бывает легким, особенно после всех усилий, изобретательности, гордости, настойчивости и вложения капитала и эмоций в компанию. Однако иногда это правильное решение для вас и ваших заинтересованных сторон, включая ваших сотрудников.Если у вас есть какие-либо вопросы по этой статье или по вопросам интеллектуальной собственности в целом, пожалуйста, свяжитесь с нами через SpencePC. Кроме того, если вы рассматриваете возможность защиты своей интеллектуальной собственности на любом этапе своей компании, мы в SpencePC будем рады обсудить с вами как текущие, так и будущие варианты.

[1] https://www.caycon.com/what-kills-startups

[2] https://www.smallbizgenius.net/by-the-numbers/startup-statistics/

[3] https://www.caycon.com/what-kills-startups

[4] https: // www.jonesday.com/en/insights/2009/02/the-year-in-bankruptcy-2008

[5] https://www.theguardian.com/business/2019/sep/08/us-small-busshops-bankruptcy-trump-reorganization-act

[6] www.credit.com/debt/filing-for-bankruptcy-difference-between-chapters-7-11-13/.

[7] enterprise.findlaw.com/intellectual-property/protecting-your-rights-to-intellectual-property-in-bankrupcy. html.

[8] Ид.

[9] www.jonesday.com/en/insights/2010/04/the-impact-of-bankruptcy-on-ip-litigation-and-licensing.

[10] Ид.

[11] enterprise.findlaw.com/intellectual-property/protecting-your-rights-to-intellectual-property-in-bankrupcy.html.

[12] www.millercanfield.com/resources-Trademark-Bankruptcy-Mission-Product-Holdings-Tempnology.html.

[13] enterprise.findlaw.com/intellectual-property/protecting-your-rights-to-intellectual-property-in-bankrupcy.html.

[14] Ид.

[15] www.jonesday.com/en/insights/2010/04/the-impact-of-bankruptcy-on-ip-litigation-and-licensing.

[16] www.wardandsmith.com/articles/intellectual-property-in-bankruptcy-an-overview.

[17] www.jonesday.com/en/insights/2010/04/the-impact-of-bankruptcy-on-ip-litigation-and-licensing.

Общества с ограниченной ответственностью с одним участником

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — это организация, созданная в соответствии с государственным законодательством. В зависимости от выборов, проведенных LLC, и количества участников IRS будет рассматривать LLC как корпорацию, товарищество или как часть налоговой декларации владельца («неучтенное лицо»).Местное LLC, состоящее как минимум из двух членов, классифицируется как партнерство для целей федерального подоходного налога, если оно не заполняет форму 8832 и не принимает решение рассматриваться как корпорация. Для целей налога на прибыль LLC, состоящая только из одного участника, рассматривается как организация, которая не рассматривается как отдельная от своего владельца, если только она не заполняет форму 8832 и не решает, чтобы ее рассматривали как корпорацию. Однако для целей налога на занятость и некоторых акцизных сборов ООО, состоящее только из одного участника, по-прежнему считается отдельной организацией.

Владелец ИП ООО

Если LLC с одним участником не решает, чтобы ее рассматривали как корпорацию, LLC является «неучтенным лицом», и деятельность LLC должна быть отражена в федеральной налоговой декларации ее владельца. Если собственник — физическое лицо, деятельность ООО, как правило, отражается на:

Индивидуальный владелец LLC с одним участником, которая занимается торговлей или бизнесом, облагается налогом на чистую прибыль от самозанятости так же, как и индивидуальное предпринимательство.

Если LLC с одним участником принадлежит корпорации или партнерству, LLC должна быть отражена в федеральной налоговой декларации ее владельца как подразделение корпорации или партнерства.

Идентификационный номер налогоплательщика

Для целей федерального подоходного налога LLC с одним участником, классифицируемая как неучтенная организация, обычно должна использовать номер социального страхования (SSN) владельца или идентификационный номер работодателя (EIN) для всех информационных деклараций и отчетов, связанных с подоходным налогом.Например, если неучтенное юридическое лицо LLC, которое принадлежит физическому лицу, должно предоставить форму W-9, запрос на идентификационный номер налогоплательщика (TIN) и свидетельство, W-9 должен предоставить SSN или EIN владельца, а не LLC. EIN.

Для определенных требований по подоходному налогу и акцизному налогу, обсуждаемых ниже, необходимо использовать EIN LLC. ООО будет нуждаться в EIN, если у нее есть сотрудники или если от нее потребуется заполнить любую из форм акцизного налога, перечисленных ниже. Большинство новых ООО с одним участником, классифицируемых как неучтенные организации, должны будут получить EIN.LLC подает заявку на получение EIN, заполнив форму SS-4, Заявление на получение идентификационного номера работодателя. См. Форму SS-4 для получения информации о подаче заявления на EIN.

ООО с одним участником, которое не является юридическим лицом, которое не имеет сотрудников и не имеет обязательств по акцизному налогу, не нуждается в EIN. Он должен использовать имя и ИНН единственного члена-владельца для целей федерального налогообложения. Однако, если LLC с одним участником, чья налогооблагаемая прибыль и убытки будут сообщаться владельцем с одним участником, нуждается в EIN для открытия банковского счета или если налоговое законодательство штата требует, чтобы LLC с одним участником имела федеральный EIN, тогда LLC может подать заявку и получить EIN.

Требования к налогу на трудоустройство и некоторым акцизным налогам

В августе 2007 г. были выпущены окончательные постановления (TD 9356) PDF, требующие, чтобы неучтенные ООО рассматривались в качестве налогоплательщика для определенных акцизных сборов, начисляемых 1 января 2008 г. или после этой даты, и налогов на трудоустройство, начисляемых 1 января 2009 г. или после этой даты. LLC, игнорируемые участниками, будут по-прежнему не учитываться для других целей федерального налогообложения.

ООО с одним участником, которое классифицируется как неучтенная организация для целей налога на прибыль, рассматривается как отдельная организация для целей налога на занятость и некоторых акцизов.Для заработной платы, выплачиваемой после 1 января 2009 года, ООО с одним участником должно использовать свое имя и идентификационный номер работодателя (EIN) для отчетности и уплаты налогов на трудоустройство. ООО с одним участником также должно использовать свое название и EIN для регистрации для деятельности по акцизному налогу в форме 637; уплачивать и отчитываться по акцизам, указанным в формах 720, 730, 2290 и 11-C; и требовать возмещения, кредитов и платежей по форме 8849. См. дополнительную информацию в декларациях о занятости и акцизном налоге.

Совместная собственность супругов на LLC в государствах, принадлежащих сообществу

Ред.Proc. 2002-69 рассматривал вопрос классификации юридического лица, которое находится в исключительной собственности мужа и жены, в качестве общественной собственности в соответствии с законами штата, иностранного государства или владения Соединенных Штатов.

Если существует квалифицированная организация, принадлежащая мужу и жене как владельцам общинной собственности, и они рассматривают эту организацию как:

• Налоговая служба, не считающаяся юридическим лицом для целей федерального налогообложения, принимает позицию, согласно которой организация не учитывается для целей федерального налогообложения.
• Товарищество для целей федерального налогообложения, Налоговая служба примет позицию, согласно которой организация является партнерством для целей федерального налогообложения.

Изменение отчетной позиции будет рассматриваться для целей федерального налогообложения как преобразование предприятия.

Субъект хозяйствования является квалифицированным субъектом, если;

1. Субъект хозяйствования полностью принадлежит мужу и жене как общая собственность в соответствии с законодательством штата, иностранного государства или владения Соединенных Штатов;
2. Ни одно лицо, кроме одного или обоих супругов, не может считаться собственником для целей федерального налогообложения; и
3. Субъект не рассматривается как корпорация согласно IRC §301.7701-2.

Примечание. Если LLC принадлежит мужу и жене в государстве, не принадлежащем общине, LLC должна регистрироваться как партнерство. LLC, принадлежащие мужу и жене, не имеют права быть «квалифицированными совместными предприятиями» (которые могут не рассматриваться как партнерства), потому что они являются юридическими лицами штата. Для получения дополнительной информации см. Выборы для мужей и жен неинкорпорированных предприятий.

10 стратегий интеллектуальной собственности для технологических стартапов

Ричард Харроч и Нил Чаттерджи

Вопросы интеллектуальной собственности часто являются одними из самых важных вопросов, с которыми сталкивается технологический стартап.Стартап столкнется с множеством проблем, связанных с разработкой продукта, наймом квалифицированных сотрудников, привлечением капитала и т. Д. При всех этих проблемах интеллектуальная собственность может казаться отвлекающей, дорогой или противоречащей целям простого вывода продукта на рынок до того, как это сделает кто-то другой.

Однако интеллектуальная собственность часто является самым ценным активом технологического стартапа. Защита интеллектуальной собственности может иметь важное значение для получения венчурного финансирования или предотвращения несправедливой конкуренции конкурентов с вами.

В этой статье мы предлагаем вам 10 важнейших стратегий интеллектуальной собственности.

Проблемы с IP являются одними из самых важных вопросов, с которыми может столкнуться технический стартап.

© Максим Кабаков — Fotolia.com

1. Держите работу по найму отдельно от новой идеи

Конечно, страшно отказаться от текущей зарплаты и рискнуть работать долгие часы в стартапе без оплаты.Однако одна из самых больших ловушек в начале компании — это когда основатель начинает работать над своей новой идеей в то же время, когда они работают на кого-то другого.

Конфликтующие обязательства могут поставить под угрозу право собственности на интеллектуальную собственность вашей новой компании. Важно знать, что было сделано, какие ресурсы были использованы и где проводилась основная работа. Знайте свои трудовые обязательства, включая обязательства, связанные с уступкой интеллектуальной собственности и отказом от конкуренции.Большинство компаний потребуют от своих сотрудников подписать Соглашение о конфиденциальности и уступке изобретений, в котором сотрудник признает и соглашается с тем, что любые новые идеи и изобретения, разработанные сотрудником, связанные с бизнесом работодателя, полностью принадлежат работодателю.

Если работодатель прямо не одобряет побочные проекты (без требования права собственности), использовать ресурсы и время компании для чего-то другого, кроме своей повседневной работы, — плохая идея. Многие люди не хотят рассказывать своему работодателю о своей новой идее и держать свой проект «в тени».«Это может быть проблемой, особенно если новое предприятие тесно связано с бизнесом работодателя.

2. Не позволяйте другим людям претендовать на владение вашей ИС или вашей компании

Некоторые из лучших новых идей разрабатываются в ходе обсуждений с друзьями, в комнатах общежития или с другими предпринимателями за напитками или кофе. Посмотрим правде в глаза, весело говорить о захватывающих идеях и попутно получать идеи от других. Неформальность этих обсуждений часто заставляет людей вместе подавать заявки на финансирование, поддерживать друг друга как соучредители и свободно говорить о долях капитала.

Когда у вас действительно есть соучредитель, вы обязательно должны согласовать условия ваших отношений с соучредителем. Невыполнение этого может впоследствии вызвать огромные проблемы. В каком-то смысле можно думать о соглашении учредителя как о форме «добрачного соглашения».

Вот ключевые условия сделки, которые необходимо учесть в письменном соглашении учредителей:

• Кто и какой процент в компании получает?
• Будет ли процентная доля владения передаваться на основании продолжающегося участия в бизнесе?
• Каковы роли и обязанности учредителей?
• Если один учредитель уходит, имеет ли компания или другой учредитель право выкупить акции этого учредителя? По какой цене?
• Сколько времени ожидается от каждого учредителя?
• На какую зарплату (если есть) полагаются учредители? Как это можно изменить?
• Как принимаются ключевые решения и повседневные решения в бизнесе (большинство голосов, единогласное голосование или определенные решения исключительно в руках генерального директора)?
• При каких обстоятельствах учредитель может быть отстранен от должности сотрудника компании? (Обычно это принимается советом директоров компании. )
• Какие активы или денежные средства в бизнес вносит или вкладывает каждый учредитель?
• Как будет принято решение о продаже бизнеса?
• Что произойдет, если один из учредителей не оправдает ожиданий по соглашению об учредителях? Как это решается? (Предпочтительным подходом является разрешение любых споров путем конфиденциального арбитража, имеющего обязательную силу.)
• Какова общая цель и видение бизнеса?
• Все ли согласны с тем, что вся интеллектуальная собственность принадлежит компании, и если нет, то как компания обеспечивает свое право на использование технологии, разработанной в ее интересах?

Неформальные или расплывчатые понимания, которые не задокументированы тщательно, чреваты опасностями.Что касается друзей и знакомых, будьте осторожны при обсуждении долей собственности и обмена информацией. Ведите записи о том, откуда пришли идеи, а также о любых обсуждениях, касающихся долей участия. Если предложение направлено потенциальным источникам финансирования, рекомендуется сохранить копию, потому что будущие инвесторы могут захотеть получить эту информацию.

И вот самая сложная часть: если что-то изменится и друг или коллега больше не будет участвовать в вашей инициативе (и если вы не планируете расставаться), убедитесь, что вы передаете сообщение в письменной форме, которое ясно демонстрирует ваше понимание вашей идеи, что ваше, а что их.Помните, что если у вас есть идея на миллиард долларов, дешевле и экономичнее решать подобные проблемы вначале, чем когда вы подаете заявку на IPO или собираетесь продать компанию.

3. Попросите участников присвоить свой IP компании

Ряд различных заинтересованных сторон могут внести интеллектуальную собственность в вашу новую компанию. Кроме того, инновации часто происходят до создания компании. Как правило, права интеллектуальной собственности принадлежат лицу, создавшему произведение в первую очередь, при отсутствии соглашения об обратном.Более того, в некоторых штатах, таких как Калифорния, законы штата разрешают сотрудникам, которые разрабатывают изобретения в свободное время, сохранять интеллектуальную собственность и права уступки, пока сотрудник не использует оборудование, расходные материалы или оборудование компании. У независимых подрядчиков еще больше прав. Письменные соглашения могут гарантировать, что все права переданы компании. Фактически, для определенных типов прав интеллектуальной собственности требуется письменное соглашение.

Гарантия того, что стартап владеет правами интеллектуальной собственности, имеет решающее значение.Важно четко определить, кто чем владеет. Стартап должен предпринять следующие шаги, чтобы убедиться, что он владеет интеллектуальной собственностью, необходимой для его бизнеса:

• Любая интеллектуальная собственность, созданная до регистрации, должна быть передана компании посредством письменного соглашения. Часто передача происходит в обмен на акции компании или на деньги.
• Все сотрудники должны подписать соглашения о конфиденциальности и уступке изобретений, требующие передачи интеллектуальной собственности в качестве условия приема на работу.(См. Ключевые вопросы, связанные с соглашениями о конфиденциальности и уступке изобретений для сотрудников. )
• Все консультанты / независимые подрядчики должны подписать соглашения, четко определяющие их обязательства по передаче интеллектуальной собственности, которую они разрабатывают для компании, компании. (См. «Ключевые вопросы, касающиеся конфиденциальности» и «Соглашения об уступке изобретений консультантам».)
• Любые деловые партнеры или совместные усилия по развитию должны четко определять права собственности деловых партнеров, включая право собственности на совместные усилия по развитию.

Эти соглашения должны также требовать следующее:

• понимание того, что конфиденциальная информация компании предназначена только для использования в интересах компании;
• Требование о раскрытии любых идей, изобретений и открытий, связанных с соглашением или наймом; и
• Четкое заявление о правах собственности на идеи, изобретения и открытия.

4. Оцените свои основные активы и выберите необходимый тип защиты IP

Деньги — король стартапов. Когда-либо опасаясь минимизировать скорость сжигания, технологические стартапы могут испытывать соблазн отложить инвестиции в защиту интеллектуальной собственности. Тем, кто не пытался защитить интеллектуальную собственность, это кажется сложным и дорогим. Слишком часто стартапы лишаются прав интеллектуальной собственности, пренебрегая защитой своего тяжелого труда.

Некоторые простые и рентабельные методы могут минимизировать беспокойство, но при этом помочь защитить основные активы. Хорошей отправной точкой является критическая оценка ценностного предложения вашей компании и активов интеллектуальной собственности, которые имеют решающее значение для этих ценностных предложений.Такая оценка полезна для сбора средств и может иметь решающее значение для защиты ваших основных активов.

Компании иногда думают, что патентная защита — единственный способ защитить себя. Технологические стартапы часто игнорируют ценность непатентной интеллектуальной собственности. Хотя патенты могут быть невероятно ценными, они не обязательно гарантируют, что продукт компании является хорошим продуктом или что он будет хорошо продаваться. Коммерческая тайна, политика кибербезопасности, товарные знаки и авторские права могут быть формами интеллектуальной собственности, которые могут быть защищены.Потратьте немного времени на оценку ценностного предложения компании и того, как лучше всего защитить его, может быть очень важно в долгосрочной перспективе.

Вот краткое изложение доступных типов интеллектуальной собственности.

• Патенты. Патенты — лучшая защита, которую вы можете получить для нового продукта. Патент дает своему изобретателю право препятствовать другим создавать, использовать или продавать запатентованный объект, описанный словами в формуле изобретения. Ключевые вопросы при определении того, можете ли вы получить патент: (1) Только конкретное воплощение идеи, формулы или продукта может быть запатентовано; (2) изобретение должно быть новым или новым; (3) изобретение не должно быть ранее запатентовано или описано в печатной публикации; и (4) изобретение должно иметь какую-то полезную цель. В США вы получаете патент в Управлении по патентам и товарным знакам США, и этот процесс может занять несколько лет и быть сложным. Обычно вам нужен патентный юрист, чтобы составить для вас патентную заявку.
• Авторские права. Авторские права распространяются на оригинальные авторские произведения, такие как произведения искусства, рекламные копии, книги, статьи, музыку, фильмы, программное обеспечение и т. Д. Авторское право дает владельцу исключительное право делать копии работы и готовить производные работы (например, сиквелы или доработки) на основе работы.
• Товарные знаки. Право на товарный знак защищает символическое значение слова, имени, символа или устройства, которые владелец товарного знака использует для идентификации или отличия своих товаров от товаров других лиц. Некоторые хорошо известные товарные знаки включают товарный знак Coca-Cola, товарный знак American Express и товарный знак IBM. Вы получаете права на товарный знак, фактически используя его в коммерческих целях. Вам не нужно регистрировать знак, чтобы получить права на него, но федеральная регистрация дает некоторые преимущества.Вы регистрируете знак в Управлении по патентам и товарным знакам США.
• Знаки обслуживания. Знаки обслуживания напоминают товарные знаки и используются для обозначения услуг.
• Коммерческая тайна. Коммерческие секреты могут быть большим подспорьем для стартапов. Они экономически эффективны и служат до тех пор, пока коммерческая тайна сохраняет свой конфиденциальный статус и извлекает пользу из своей секретности. Право на коммерческую тайну позволяет владельцу права принимать меры против любого, кто нарушает соглашение или конфиденциальные отношения, либо крадет или использует другие ненадлежащие средства для получения секретной информации.Коммерческие секреты могут варьироваться от компьютерных программ до списков клиентов и формулы Coca-Cola.
• Соглашения о конфиденциальности. Они также называются соглашениями о неразглашении информации или NDA. Цель соглашения — позволить владельцу конфиденциальной информации (например, продукта или бизнес-идеи) поделиться ею с третьей стороной. Но тогда третья сторона обязана сохранять конфиденциальность информации и не использовать ее вообще, если это не разрешено владельцем информации.Обычно существуют стандартные исключения из обязательств по конфиденциальности (например, если информация уже находится в открытом доступе). См. «Ключевые элементы соглашений о неразглашении».
• Соглашение о конфиденциальности для сотрудников и консультантов. Каждый сотрудник и консультант должны подписать такое соглашение, как описано в Разделе 3 выше.
• Условия использования и Политика конфиденциальности. Если вы — компания, которая ведет свой бизнес в Интернете, важно иметь соглашение об условиях обслуживания, которое ограничивает то, что пользователи могут или не могут делать на вашем веб-сайте и с информацией на вашем сайте.Тесно связана ваша Политика конфиденциальности, в которой указаны меры защиты конфиденциальности, доступные вашим пользователям.

Информация о вашей интеллектуальной собственности и способах ее защиты часто является очень важным вопросом для инвесторов и покупателей. Эти активы часто необходимо раскрывать с помощью «графика раскрытия». (См. Раздел «Важность графиков раскрытия информации при слияниях и поглощениях».) Чтобы убедиться, что компания знает, что у нее есть, рекомендуется хранить копии всего в онлайн-комнате данных, включая:

• Патенты и заявки на патенты (включая номера патентов, юрисдикцию, дату подачи, регистрации и выдачи)
• Соглашения о конфиденциальности и уступке изобретений с сотрудниками и консультантами
• Товарные знаки и знаки обслуживания
• Основные коммерческие секреты и собственные ноу-хау
• Лицензии на технологии от третьих лиц компании-продавцу
• Лицензии на технологию от компании-продавца третьим лицам
• Программное обеспечение и базы данных
• Договоры о возмещении ущерба третьим лицам по вопросам интеллектуальной собственности
• Программное обеспечение с открытым исходным кодом, используемое (или используемое для создания) товаров и услуг продавца
• Иски о нарушении прав интеллектуальной собственности, включая любые судебные или арбитражные разбирательства в области интеллектуальной собственности
• Список доменных имен
• Залог или обременение IP
• Исходный код или объектный код депонирования
• аккаунтов в социальных сетях (Twitter, Facebook, LinkedIn и т. Д.)

См. Также «13 ключевых вопросов интеллектуальной собственности при слияниях и поглощениях» и «Важность онлайн-комнат данных при слияниях и поглощениях».

5. Убедитесь, что у вас отличное имя

Ваш бренд может иметь огромную ценность на рынке. Стартапы должны убедиться, что их название и логотипы предназначены для коммерческого использования. Вот несколько шагов, которые помогут избежать проблем с именованием:

• Выполните поиск в Google по названию, чтобы узнать, какие другие компании могут использовать это название.
• Выполните поиск на веб-сайте Управления по патентам и товарным знакам США, чтобы найти федеральные регистрации товарных знаков на предложенное вами имя.
• Проведите поиск в корпоративных документах или записях LLC государственного секретаря в штатах, где компания будет вести бизнес, чтобы узнать, использует ли кто-либо подобное имя.
• Выполните поиск на GoDaddy.com или других регистраторах имен, чтобы узнать, доступно ли нужное вам доменное имя. Если используется доменное имя .com, это очень проблематично и является красным флажком.
• Убедитесь, что имя отличительное и запоминающееся.
• Возможно, вы захотите, чтобы ваш юрист по интеллектуальной собственности провел профессиональный поиск по товарным знакам.
• Не делайте название настолько ограничивающим, что вам придется изменить его позже, когда бизнес изменится или расширится.
• Придумайте пять имен, которые вам нравятся, и протестируйте их на рынке с потенциальными сотрудниками, партнерами, инвесторами и клиентами.
• Подумайте о международных значениях имени (вы не хотите, чтобы имя на другом языке вызывало смущение или было негативным).
• Избегайте необычного написания имени. Это может вызвать проблемы или путаницу в будущем. (Хотя некоторые компании, такие как Google или Yahoo, добились успеха с необычными названиями, такой успех часто является скорее исключением, чем правилом.)

См. Также 12 советов по названию вашего стартап-бизнеса

Если имена и логотипы доступны для использования, стартапы должны зарегистрировать их как торговые марки. Помимо того, что конкуренты не могут взять или использовать название компании, товарные знаки помогают молодой компании создать уникальный и узнаваемый бренд.Это, в свою очередь, способствует заметности стартапа на рынке. Вы также можете создать запись как ранний пользователь имени и логотипа. Товарные знаки также относительно рентабельны: пошлины ведомства США по патентам и товарным знакам составляют всего 225 долларов за подачу заявки.

6. Патентная стратегия должна быть рентабельной, и ее нельзя избегать

Патенты могут быть ценным активом компании. Патентные портфели часто воспринимаются как оскорбительные преимущества — как способ изолировать конкурентов в аналогичных технологических пространствах.Однако патенты также имеют обширные защитные преимущества. Например, защитный портфель патентов может служить важным козырем в случае, если стартапу угрожает нарушение патентных прав со стороны конкурента. Это может привести либо к ряду относительно благоприятных результатов для стартапа, включая лучшие условия расчетов, либо возможность перекрестного лицензирования. Это также может дать возможность подать встречный иск в случае возбуждения судебного процесса.

Часто задают вопрос: сколько патентов я должен подать? Многие компании тратят огромные суммы на обширную область патентов.Остальные ничего не тратят. Обычно оба эти решения ошибочны. Разработка обширного портфеля патентов для технологического стартапа занимает много времени, требует больших затрат и вряд ли обеспечит возврат инвестиций в краткосрочной перспективе. Подача большого количества дешевых, но плохо оформленных патентов также редко создает ценность для стартапов. Лучшая практика — искать патенты, направленные на основную ценность ваших инноваций. Еще одна передовая практика — искать патентные заявки, которые можно реально отслеживать. Другими словами, вы должны быть в состоянии узнать достаточно о конкурирующем продукте, чтобы увидеть, нарушает ли другая компания.

Стартапы могут начать процесс патентной защиты, не обойдя банк. Например, стартап может подать короткий и конкретный документ, который называется «предварительная заявка». Предварительная заявка — это просто описание (это может быть даже руководство или предварительная архитектурная схема) вашей технологии и того, как она работает. Эту предварительную регистрацию обычно можно использовать, чтобы показать, когда вы изобрели свою технологию, и у вас будет год, прежде чем вам придется собрать более дорогостоящую официальную документацию, необходимую для процесса подачи заявки на патент.

Кроме того, молодые компании, обеспокоенные длительным и дорогостоящим судебным преследованием, могут стратегически использовать программу «Track One» Управления по патентам и товарным знакам США. Эта программа позволяет стартапу пройти приоритетную экспертизу своей заявки и получить патент в течение одного года с момента подачи.

Некоторые компании опасаются «патентных троллей» из-за характера их бизнеса. Наличие собственного патента не обязательно является защитой от чьего-либо иска.Если вас беспокоят патентные тролли, оцените недорогие услуги, которые могут вам помочь. Хотя страхование от нарушения патентных прав часто бывает дорогостоящим и труднодоступным, существует множество других недорогих или бесплатных стратегий для защиты от рисков патентного тролля. Некоторые компании, такие как LOT Network, бесплатны для небольших компаний. Также стоит рассмотреть другие организации, такие как RPX и Unified Patents. Для некоторых типов компаний эти услуги могут обеспечить дополнительную защиту.

7. Рассмотрите глобальную патентную стратегию, включая Китай

Наличие глобальной стратегии даже на ранних этапах может быть важным фактором для стартапов.Стремясь быстро и эффективно защитить свои изобретения, стартапы часто игнорируют международные стандарты защиты. Соответственно, когда стартап пытается выйти на международные рынки, он может застрять без защиты в важных странах. Подача документов без понимания того, какая международная защита требуется компании, может привести к истечению сроков подачи международной заявки и лишению компании международной защиты. Как минимум, поговорите со своим патентным поверенным о международной защите.

Если ваша компания является производителем оборудования (в отличие от программного обеспечения), вам следует рассмотреть возможность получения патентной защиты в Китае. Многие утверждают, что Китай — ужасное место для защиты интеллектуальной собственности. Хотя стремление защитить интеллектуальную собственность в Китае является сложной задачей, законодательство и средства правовой защиты быстро развиваются. Патенты в Китае зачастую относительно недороги. Если вы планируете работать в Китае, вам может быть полезно наличие там патентов.

8. Будьте осторожны при использовании программного обеспечения с открытым исходным кодом

При разработке программного обеспечения стартапы могут выбрать включение программного обеспечения с открытым исходным кодом в свой код.Использование программного обеспечения с открытым исходным кодом обычно является бесплатным и часто может ускорить разработку. Однако необходимо внимательно читать лицензии с открытым исходным кодом. Если открытый исходный код используется способом, не разрешенным лицензией, стартапы могут столкнуться с угрозами нарушения контракта или нарушения авторских прав. Более того, в некоторых случаях в рамках определенных лицензий с открытым исходным кодом использование открытого исходного кода в настраиваемом продукте для стартапа может непреднамеренно преобразовать частный код стартапа в программное обеспечение с открытым исходным кодом. Утрачивается не только защита интеллектуальной собственности, но и публично раскрывается закрытый и конфиденциальный код стартапа.Соответственно, любая компания, разрабатывающая программное обеспечение, должна осознавать риски и вводить строгий протокол о том, как и когда разработчики могут использовать открытый исходный код.

9. Только в редких случаях разрешайте споры в отношении интеллектуальной собственности только из принципа

Судебные процессы — это лишняя трата денег и времени, которая может отвлекать сотрудников компании. Эмоции накаляются, когда кто-то покидает компанию при сомнительных обстоятельствах, деловой партнер разрывает сделку или патентный тролль подает на вас в суд на непомерную сумму.Правление возмущается, сотрудники злятся, и возникают «политические» аргументы. Эти сильные эмоции начинают диалог о том, что «нам нужно бороться с этим из принципа».

За исключением самых редких случаев (или случаев, когда другая сторона не может провести обсуждение на уровне бизнеса), принципиальная борьба является ошибкой. Компания потратит кучу денег и сосредоточит основной персонал на судебных разбирательствах, а не на росте компании. Судебный процесс обычно протекает медленно и дорого. В начале дела принцип действительно имеет значение для руководителей бизнеса.После девяти месяцев, 1 миллиона долларов судебных издержек и отсутствия прогресса по делу, компания часто чувствует себя совершенно иначе. Если вы чувствуете необходимость в судебном разбирательстве, убедитесь, что вы придерживаетесь долгосрочной перспективы. Судиться только в крайнем случае или в тех случаях, когда выгода очень выгодна.

10. Будьте осторожны при приеме на работу новых сотрудников

Вы должны быть предельно осторожны при приеме на работу новых сотрудников, особенно у конкурентов. Вы хотите избежать судебного разбирательства со стороны предыдущего работодателя о том, что ваша компания использует конфиденциальную или служебную информацию предыдущего работодателя.В этой связи учтите следующее:

• Убедитесь, что на сотрудника не распространяется соответствующее обязательное соглашение об отказе от конкуренции.
• Требовать от нового сотрудника подтвердить, что он не передает какую-либо конфиденциальную или служебную информацию или файлы предыдущего работодателя.
• Требовать от нового сотрудника обязательства не использовать какую-либо конфиденциальную или служебную информацию третьих лиц.
• Выполните полную проверку рекомендаций нового работодателя перед приемом на работу.

Авторские права © Ричард Д. Харроч. Все права защищены.

Прочтите все статьи Ричарда Харроха на AllBusiness.com.

Нил Чаттерджи — партнер юридической фирмы Goodwin Procter в районе залива Сан-Франциско. Он специализируется на сложных судебных процессах, связанных с технологиями, для компаний, занимающихся высокими технологиями, программным обеспечением и Интернетом. Он с гордостью представлял LinkedIn, Facebook, eBay, Logitech, Nvidia, Oracle, Amazon и другие.Нил признан на национальном и международном уровнях как лидер в области интеллектуальной собственности и судебных разбирательств в Интернете, а также за его приверженность общественным интересам и разнообразию. С ним можно связаться через LinkedIn.

.